Субсидиарная ответственность участников ооо: Ответственность учредителя за деятельность ООО в 2021 году

Когда учредителя могут привлечь к субсидиарной ответственности по обязательствам юрлица — Адвокат в Самаре и Москве

Адвокат Антонов А.П.

Учредитель несет субсидиарную ответственность в зависимости от организационно-правовой формы юрлица, учредителем которого он является.
В большинстве случаев учредители (участники) не отвечают по обязательствам юрлица. В частности, это касается ООО, АО, унитарных предприятий (кроме казенных). Субсидиарная ответственность учредителей указанных юрлиц может возникнуть только в исключительных случаях, например при банкротстве юрлица по вине учредителя.
Но, например, в товариществах полные товарищи всегда несут субсидиарную ответственность. Аналогичным образом регулируется субсидиарная ответственность учредителей (членов) крестьянских (фермерских) хозяйств и производственных кооперативов.

1. Когда учредитель (участник) ООО несет субсидиарную ответственность

Участник ООО может быть привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам общества, только если он:

1.Своими действиями (бездействием) довел общество до банкротства (п. 3 ст. 3 Закона об ООО).

2.Не созвал для решения вопроса об обращении в суд с заявлением о банкротстве собрание участников общества (не принял самостоятельного решения).

По данному основанию учредитель может быть привлечен к субсидиарной ответственности только при соблюдении всех следующих условий (п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 53 от 21.12.2017):

— он являлся контролирующим лицом;

— он не мог не знать о нахождении должника в таком состоянии, при котором на стороне его руководителя, ликвидационной комиссии возникла обязанность по обращению в суд с заявлением о банкротстве, и о невыполнении ими данной обязанности;

— он обладал полномочиями по созыву общего собрания участников;

— он не совершил надлежащим образом действия, направленные на созыв общего собрания для решения вопроса об обращении в суд с заявлением о банкротстве или на принятие такого решения.

3.Нарушил требования Закона о несостоятельности (банкротстве) (ст. 61.13 Закона о банкротстве), например:

— одобрил (не оспорил) подачу в арбитражный суд заявления о банкротстве при наличии у должника возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме;

— не принял меры по оспариванию необоснованных требований кредиторов, предъявленных как в деле о банкротстве, так и вне производства по делу о банкротстве до или после его возбуждения.

4.Совершил недобросовестные или неразумные действия, в результате которых общество, исключенное из ЕГРЮЛ, не исполнило обязательства (п. 3.1 ст. 3 Закона об ООО).

5.Оплатил долю неденежными средствами, при этом их стоимость была завышена. В данном случае срок ответственности составляет три года с момента регистрации общества или с момента увеличения уставного капитала (п. 2 ст. 15 Закона об ООО).

6.Не внес (не полностью внес) дополнительный вклад. Срок ответственности также составляет три года с момента регистрации увеличения уставного капитала. Учредитель может быть привлечен к ответственности в размере стоимости невнесенных дополнительных вкладов (п. 2.1 ст. 19 Закона об ООО).

2. Когда учредитель (акционер) АО несет субсидиарную ответственность

Учредитель (акционер) АО может быть привлечен к субсидиарной ответственности только при банкротстве общества, по тем же основаниям, что и участник ООО, а именно:

1)своими действиями (бездействием) довел общество до банкротства;

2)для решения вопроса об обращении в суд с заявлением о банкротстве не созвал собрание акционеров общества;

3)нарушил требования Закона о несостоятельности (банкротстве).

3. Когда собственник имущества унитарного предприятия несет субсидиарную ответственность

Собственник имущества унитарного предприятия (кроме казенного) может быть привлечен к субсидиарной ответственности по его обязательствам только в случае банкротства предприятия по его вине (п. 2 ст. 7 Закона об унитарных предприятиях).

Собственник казенного предприятия всегда несет субсидиарную ответственность по обязательствам своих казенных предприятий при недостаточности их имущества (п. 3 ст. 7 Закона об унитарных предприятиях).

В каких случаях участники общества несут субсидиарную ответственность по обязательствам ООО

В соответствии с Федеральным законом №14-ФЗ, регулирующим порядок деятельности обществ с ограниченной ответственностью, участники общества по его обязательствам не отвечают, риск убытков ограничивается стоимостью доли каждого из участников в уставном капитале организации. В данном случае, подразумевается, что в случае банкротства общества, его участники утрачивают вклады, которые внесли в уставный капитал. А не то, что многие понимают из данного контекста, т.е. не отвечают в пределах размера своей доли по обязательствам общества перед третьими лицами.

Ответственность же, которая возникает у участника перед третьими лицами, в случае наступления несостоятельности общества, определена пунктом 3 статьи 3 Закона №14-ФЗ, в котором говорится, что участник, в случае банкротства общества, которое наступило в результате его действий или бездействия, несет субсидиарную ответственность по обязательствам общества, в случае недостаточности имеющихся в наличии общества активов.
Из данной нормы вытекает, что участников могут привлечь к субсидиарной ответственности только в том случае, если будет доказано, что несостоятельность общества наступила по их вине. 

Оформлять выход участника из ООО, только лишь для того, чтобы избежать субсидиарной ответственности, совсем необязательно, и вот почему.
Для того, чтобы в отношении участников была применена субсидиарная ответственность по обязательствам общества, должны быть доказаны следующие обстоятельства:

• Банкротство организации должно быть признано арбитражным судом;
• Доказано, что банкротство общество наступило именно в результате бездействия, либо в результате определенных действий участников.

Таким образом, если вышеуказанные обстоятельства будут доказаны в суде, участников могут привлечь к субсидиарной ответственности. Иных оснований для взыскания с участников задолженности общества перед кредиторами не имеется. 

Субсидиарная ответственность руководителей Обществ с ограниченной ответственностью после исключения из ЕГРЮЛ | ФНС России

Дата публикации: 07.05.2021 11:20

В настоящее время одним из наиболее динамично развивающихся правовых механизмов взыскания задолженности является привлечение к субсидиарной ответственности. Реализация указанного механизма позволяет взыскать задолженность юридических лиц с их недобросовестных руководителей и (или) владельцев.

Следует учитывать, что применение механизма субсидиарной ответственности возможно не только в рамах Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» но такая возможность предусмотрена и Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Так, в случае исключения общества с ограниченной ответственностью из Единого государственного реестра юридических лиц в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц для недействующих юридических лиц кредитор имеет право предъявить требования о привлечении к субсидиарной ответственности в случае, если неисполнение обязательств общества (в том числе вследствие причинения вреда) обусловлено недобросовестными действиями органов управления общества.

Одним из примеров недобросовестных действий является целенаправленное уклонение от погашения кредиторской задолженности, в том числе путем перевода активов на другую организацию.

Так в рамках дела по привлечению к субсидиарной ответственности руководителя «Механические мастерские» установлено, что в период нахождения ответчика на должности генерального директора и отсутствия иных лиц, способных контролировать его действия, общество полностью лишилось активов, позволяющих не только восстановить осуществление своей дальнейшей деятельности, но и погасить задолженность по налоговым обязательствам.

Руководитель Общества, осознавая отсутствие какого-либо контроля за своей деятельностью со стороны других участников Общества, перевел деятельность и активы «Механические мастерские» на ООО «Центральная Орловская автошкола». Фактически «Механические мастерские», имея задолженность по налогам, полностью прекращает какую-либо деятельность, о чем не мог не знать ответчик.

Кроме того, Ответчик понимая, что фактическое управление ООО «Механические мастерские» осуществляется исключительно им, а другие участники Общества не участвуют в его деятельности, предпринимая при этом осознанные действия по выходу из Общества должен был понимать, что после его увольнения Общество фактически прекратит свою деятельность, что в последующем приведет к его исключению из ЕГРЮЛ, как недействующее юридическое лицо.

Суд согласился с доводами налогового органа, что неисполнение ООО «Механические мастерские» обязательств по уплате налоговых платежей обусловлено недобросовестными действиями бывшего руководителя, в связи, с чем привлек его к субсидиарной ответственности. Позиция Орловского областного суда в последующем была поддержана Первым кассационным судом общей юрисдикции.

Реализация налоговым органом механизма субсидиарной ответственности позволила не только восстановить права кредиторов, нарушенные недобросовестным поведение руководства ООО «Механические мастерские», но и обеспечить поступление реальных денежных средств в бюджет.

Ответственность участников ООО при Банкротстве

Здравствуйте! Подскажите, может кто сталкивался. Подано заявление о банкротстве ООО, несут ли ответственность (какую) по долгам организации его участники, а так же ген. директор??? В ФЗ «об ООО» написано, что несут субсидиярную, это в отношении доли или всем своим имуществом???

---

Комментарии

вы уверены, что правильно поняли закон? Или его успели поменять?

наскоко помню кроме потери своих долей в уставе не несут ничего!!

Это?: «3. В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам»

Это если вину докажут тогда может быть возложена субсидиарная ответственность..

субсидиярная ответственность всем своим имуществом или в размере доли?????????

Если докажут то уже своим иммуществом

Ну Вы прямо как дети…. О какой субсидиарной ответственности Вы мечтаете, если у Вас за душой нет заключения финансовой экспертизы, а? Да кризисный управляющий Вас тут-же за пояс Вас заткнет. Ведь его задача одна — отчитаться перед судом, можно ли спасти ООО или нет. Если нет, то всем кредиторам дадут по 5 копеек возмещения на рубль долга. Вот так и делаются милионны.

Да забыл — по закону о банкротстве, если у должника нет имущества для возмещения долгов кредиторам, то все его непогашенные долги считаются погашенными!!!!! Вот так-то.

На то оно и ООО, что ответственность ОГРАНИЧЕНА имуществом общества! Субсидиарная — значит каждый участник общества несет ответственность в размере внесенного им вклада)) однако, в исключительных случаях (при наличии вины участников общества, нр, прямой умысел создания фиктивного банкротства) участники могут субсидиарно отвечать по обязательствам общества при недостаточности средств. Ген.директор привлекается к ответственности за убытки, причиненные обществу виновными действиями (бездействием) в полном размере в соответствии с трудовым и гражданским кодексом и законом об ООО ст.44. Хотя есть вариант — ООО можно возродить из пепла, как феникс)))

Ген. директор несет ответственность только в том случае, если в его действиях (бездействия) найдут вину и они станут виновными действиями. Это надо доказать еще потом будет, обжаловав решение на основании ст. 43 ФЗ об ООО. О том, что не обязательно ген. директор будет нести ответственность и говорит статья 44 ФЗ об ООО. Кстати она же говорит нам, что ответственность будут нести ВСЕ органы управления обществом. А ст. 58 п. 1 этого же закона гласит нам, что ОСТАВШЕЕСЯ ПОСЛЕ ЗАВЕРШЕНИЯ РАСЧЕТОВ С КРЕДИТОРАМИ ИМУЩЕСТВО распределяется между участниками от того, кому не выплатили распределенную часть прибыли, а потом между всеми участниками, пропорционально их долям. Т.е. это означает, что сначала берется имущество ооо и за счсет него гасятся кредиторские задолжности, затем остатками выплачивают сначала внутренние задолжности перед участниками, а уже остатки по долям между всеми. Но сначала идет погашение задолжностей, причем не может быть на другую сумму задолжность, нежели есть имущества, так как ссуды дают в основном у нас под что то дают. Ну и естественно если кто то думает, что какой то орган управления в этом виноват, то скорее всего будут судебные тяжбы по поводу этого, которые, мне кажется, пройдут уже ПОСЛЕ погашения кредиторских задолжностей. Такая вот мне кажется ситуация. А вообще Кашелек прав — всегда лучше сохранить попробовать, чем бульдозер сразу подгонять..

Ну и если не хватит имущества у ооо, тогда для погашения остатка участники вносят равную их долевой части часть имущества…мне так кажется..

Так много написано, а всего то нужно было ссылку на норму ч.1 ст.2 ФЗ Об ООО «участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества» (ет что касается участников). Ответственность гены, как уже упоминалось ранее, регулируюется в частности ст.44 того же закона.

Для того что бы Вам спать спокойно, вам нужно в арбитражном суде, где рассмотривается дело о банкротстве ознакомить с материалами дела. В этих материалах будет документ- нанализ финансово-хозяйственной деятельности предприятия и анализ определения признаков фиктивного и преднамеренного банкротства. Это для вас заветные документы. Их готовит временный управляющий. Если на временном наблюдении, т.е. до признания должника-предприятия банкротом либо введения внешнего управления, временный управляющий не установил признаков фиктивного или преднамеренного банкротства, то на 50 % вы уже спите спокойно., потому как, этот отчет временного управляющего утверждается собранием кредиторов и утверждается решением арбитражного суда и соответственно не может быть возбуждено уголовных дел в отношении руководителя.

Что касается ответственности учредителей, то они могут нести ответственность только в том случае, если давали прямое письменное указание руководителю на совершение сделок, которые явлно свидетельствовали о совершении действий в целях преднамеренного банкротства (например побыстрому распродавали имущество, дабы кинуть кредиторов…) либо фиктивного банкротства (умышлено вносили в бухгалтерскую документацию несоответствовующую информацию, побыстому все самортизировали…), если ничего подобного не было, то заберут ваш уставной капитал, которого уже давно как на счету нет… и забудут. Кстати обратите внимание из каких средств назначено вознаграждение арбитражному управляющему -временному и конкурсному. ЭТО ОБЯЗАТЕЛЬНО (смотритете материалы арбитражного дела-решения и определения там все написано). Если из средств нашего государственного бюджета, то получит арбитражный управляющий свою зарплату и забудет о вас. (при оплате из средств госбюджета- у него таких предприятий как ваше не одно и чем больше таких предприятий тем выше запрата управляющего. А вот если из средств имущества должника, т.е. вашего предприятия- то тут уж арбитражный управляющий может и землюпорыть дабы чего найти в целях увеличения своей зарплаты. И что бы вы знали процедура конкурсного производства может длиться и более двух лет, чем дольше срок конкурсного производства, тем выше зарплата арбитражного упраляющего…. Поэтому САМИ ДЕЛАЙТЕ ИЗ ВСЕГО ВЫВОДЫ! УДАЧИ!

как защититься от привлечения к ответственности по долгам и при банкротстве?

Банкротство фирмы и списание долгов чаще всего означает, что кредиторы теряют часть денег. Для защиты их интересов в законе предусмотрено такое понятие, как субсидиарная ответственность. Благодаря ей заимодавцы могут рассчитывать на получение оставшейся части долга с третьих лиц. В отношении кредиторов это, безусловно, справедливо. Но если посмотреть на дело с позиции тех самых третьих лиц, становится очевидно, что такое положение дел их вряд ли устроит. Поговорим о том, в каких ситуациях суд практикует привлечение к субсидиарной ответственности и как ее избежать законным путем.

Понятие субсидиарной ответственности

«Субсидиарный» в переводе с латинского означает «дополнительный». Термин вполне отражает ситуацию. Когда основной должник (в нашем случае банкрот) не в состоянии вернуть долг полностью (что, собственно, и характеризует статус несостоятельности), кредитор вправе потребовать остаток с третьих лиц. Обязанность последних удовлетворить это требование и называется субсидиарной ответственностью.

Кто несет субсидиарную ответственность по долгам фирмы, каковы основания и порядок привлечения — эти и другие вопросы регулируются несколькими законодательными актами. Главный из них — статья 399 Гражданского кодекса РФ. В ней описаны основные аспекты правовых отношений между субъектами субсидиарной ответственности, обстоятельства, при которых она возникает. Данных вопросов касаются и некоторые другие статьи ГК.

Еще один важный документ, в котором говорится о правилах привлечения должника к субсидиарной ответственности, — Федеральный закон от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон о несостоятельности). Данной теме посвящена глава III.2 данного нормативного акта, появившаяся в нем в 2017 году в результате внесения соответствующих изменений Федеральным законом № 266-ФЗ.

Некоторые уточняющие моменты о применении положений главы III.2 Закона о несостоятельности налоговыми органами нашли отражение в Письме ФНС от 16 августа 2017 года.

О субсидиарной ответственности контролирующих лиц при банкротстве ООО упоминается в статье 3 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Субсидиарная ответственность руководителя и директора: неизбежный исход при банкротстве?

Быть руководителем компании выгодно и престижно, но в то же время высокая должность связана с большой ответственностью. В определенных случаях директор рискует собственными деньгами. Обязанности руководителя предполагают, что он отвечает за благополучие компании и за ее добросовестную деятельность, и, если выяснится обратное, пострадавшие вправе взыскать с него недополученную задолженность. А поскольку субсидиарная ответственность превышает границы уставного капитала общества, недостающая сумма будет изъята из личных средств и имущества топ-менеджера.

Банкротство организаций — основная, но не единственная сфера, где применяется субсидиарная ответственность директора. Она возникает также при нарушении положений статьи 45 НК РФ, где говорится об исполнении налоговых обязательств. Если в ходе проверки окажется, что у фирмы накопился долг перед ФНС, руководитель будет вынужден выплатить недоимку из собственного кармана. Также возможно привлечение директора к субсидиарной ответственности согласно статье 1064 ГК РФ. Она регулирует порядок возмещения вреда, нанесенного имуществу граждан или юрлиц. Положения названных статей могут быть применены и в случае банкротства организаций.

Субсидиарная ответственность при банкротстве организации распространяется на так называемых контролирующих должника лиц. Поправки к Закону о несостоятельности, внесенные в 2017 году, расширили их перечень. Контролирующие должника лица в силу своих должностных обязанностей прямо или косвенно влияют на экономическое состояние компании, на реализацию ее ответственности перед кредиторами, налоговой службой и так далее. В данный круг входят не только учредитель и руководитель общества, но и финансовый директор, главный бухгалтер, члены исполнительных органов, председатель ликвидационной комиссии при роспуске организации. Предполагается, что эти лица своими действиями (или бездействием) могли способствовать доведению фирмы до банкротства.

Теоретически к субсидиарной ответственности по долгам предприятия можно привлечь не только сотрудника организации, а любого, кто так или иначе мог получить выгоду от банкротства. Например, это могут быть бывшие руководители, родственники первых лиц компании, деловые партнеры. Но в практике привлечения к субсидиарной ответственности такие случаи редки: в основном долги фирмы взыскивают с ее сотрудников.

Всегда ли после банкротства компании ее руководство обязано выплачивать кредиторам оставшуюся задолженность? Разумеется, нет. Субсидиарная ответственность учредителя и директора реализуется, если в суде удается доказать, что они своими целенаправленными действиями причинили ущерб финансовому положению компании.

Иногда вина руководства и его выгода от банкротства фирмы ясны. Например, кредиторы могут доказать в суде, что управляющий:

• заключил контракт с контрагентом, чья способность исполнить обязательства заведомо была под сомнением;
• продал акции предприятия дочерней компании по явно заниженной цене;
• совершил очевидно невыгодную для организации сделку;
• тайно подписал договор;
• заключил крупную сделку без одобрения исполнительных органов компании.

Подобные случаи являются полноценным основанием для привлечения к субсидиарной ответственности. Правда, вина контролирующих лиц не всегда очевидна. Есть признаки, которые могут на нее косвенно указывать. Например, если бухгалтерская отчетность фирмы демонстрирует убытки, а у дочерних компаний растет прибыль, можно заподозрить факт преднамеренного вывода активов. Если один из кредиторов, которому задолжала организация, является родственником руководителя, это тоже наведет суд на такую мысль. Но целенаправленный характер действий директора или учредителя еще нужно доказать.

С другой стороны, бывает, что к несостоятельности приводят не преднамеренные попытки причинить ущерб, а ошибки в управлении, допущенные руководством. А поскольку в процедуре привлечения к субсидиарной ответственности существует презумпция виновности контролирующих лиц[1], учредителю или директору придется доказывать в суде, что он не имел цели обанкротить фирму.

Получается, что субсидиарная ответственность учредителя, генерального директора, главного бухгалтера и других контролирующих лиц вытекает из их служебного положения. Если гражданин взял на себя обязанности по управлению компанией, распоряжению финансами, он должен быть готов лично отвечать перед контрагентами и кредиторами и нести все связанные с этим риски. Положение руководства организаций, находящихся под угрозой банкротства, кажется тем более уязвимым, что в последнее время суды стали чаще применять практику привлечения контролирующих лиц к субсидиарной ответственности. В этой связи особое значение приобретают меры предупреждения подобных ситуаций.

Способы защиты от субсидиарной ответственности

Профилактические меры следует принимать заблаговременно — еще до того, как компания окажется на грани банкротства. Поспешные действия не принесут результата, а только навредят. Прежде всего защита от субсидиарной ответственности предполагает добросовестное поведение руководства по управлению компанией. Вряд ли стоит говорить о том, что фиктивные сделки и подобные им мероприятия, направленные на доведение общества до банкротства с целью извлечь личную материальную выгоду, недопустимы. Но и законопослушные руководители не застрахованы от управленческих ошибок, способных привести к несостоятельности фирмы и взысканию ее долгов с контролирующих лиц. Чтобы этого избежать, нужно обратить внимание на несколько моментов:

• Порядок в бухгалтерской отчетности. Руководство компании в ответе за сохранность документов и достоверность содержащейся в них информации. В случае банкротства фирмы данные бухучета помогут выявить имущество компании, подлежащее реализации. Если контролирующие лица не предоставят нужных бумаг или в документации обнаружатся ошибки, на суде это послужит основанием для привлечения к субсидиарной ответственности. Поэтому необходимо следить за порядком при ведении бухгалтерского учета, а в случае потери документов — обеспечить их своевременное восстановление.
• Осторожность при совершении сделок. Любой контракт с контрагентом, тем более на крупную сумму, потенциально несет угрозу благосостоянию фирмы, а значит, может отрицательно повлиять на исполнение ее денежных обязательств. В первую очередь вызывают подозрение сделки по явно заниженным ценам, особенно с родственными компаниями. Крупные контракты, как правило, по уставу общества требуют одобрения совета директоров или других исполнительных органов — и этим нельзя пренебрегать.

На заметку

Полезный документ, который может потребоваться для защиты, — антикризисный план. При пошатнувшемся финансовом положении организации имеет смысл разработать мероприятия по его укреплению. Даже если они не помогут вернуть компанию на рынок, сам факт наличия антикризисного плана послужит на пользу должнику: руководители фирмы как могли старались предотвратить банкротство.

• Своевременная подача на банкротство. Если стало ясно, что несостоятельность компании неизбежна, руководителю следует в установленный срок обратиться в суд с заявлением. Промедление кредиторы могут использовать в качестве аргумента против должника: в суде несвоевременное обращение могут расценить как попытку уклониться от ответственности.

Что делать руководителям компаний-банкротов, которых все же привлекают к субсидиарной ответственности? Стратегия защиты складывается из двух шагов.

Шаг 1 — контакт с кредиторами и арбитражным судом. Не стоит скрываться, уничтожать документы компании и совершать тому подобные опрометчивые поступки. Задача субсидиарного должника — доказать свою невиновность в банкротстве фирмы, а для этого надо как минимум отреагировать на заявление о привлечении к ответственности. Молчание и бездействие ответчика равносильны признанию вины.

Шаг 2 — защита в суде. Для этого руководителю обанкротившейся компании следует обратиться к грамотным юристам. Они помогут построить оптимальную линию поведения и будут отстаивать интересы должника в суде. В зависимости от ситуации применимы разные стратегии защиты. Например, адвокат может доказать, что заключенный руководством контракт не привел предприятие к банкротству, а наступило оно вследствие других причин. Если же ущерб был нанесен именно в результате данной сделки, можно постараться убедить суд в том, что, совершая ее, директор действовал в интересах компании (соответственно и кредиторов) — например, чтобы предотвратить еще больший ущерб. Другой возможный вариант — доказать, что на поведение руководства повлияли третьи лица.

Привлечение директоров и учредителей предприятий-банкротов к субсидиарной ответственности — частое явление в судебной практике двух последних лет. Но это не значит, что после распродажи имущества фирмы директору в обязательном порядке придется выплачивать долг кредиторам из личных средств. При добросовестном и компетентном управлении, а также грамотном юридическом сопровождении субсидиарной ответственности можно избежать.

Какую ответственность несут учредители при ликвидации НКО? | Статьи компании «РосКо»

Какую гражданско-правовую и налоговую ответственность несут учредители в случае ликвидации НКО?

По общему правилу, учредитель юридического лица не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (п.2 ст.56 ГК РФ). Однако из данного правила есть исключения. Примером такого исключения (т.е. ответственности учредителей (членов) НКО) является субсидиарная (дополнительная) ответственность учредителей (собственников) некоторых форм НКО.

ЛИКВИДАЦИЯ НКО

Должностные лица НКО несут гражданско-правовую, налоговую, административную, а также уголовную ответственность в общеустановленном порядке.

При этом руководитель НКО должен действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно (п.3 ст.53 ГК РФ). Поэтому руководитель НКО, как и любой другой организации, несет ответственность за убытки, причиненные организации его виновными действиями (Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2015 г. №10АП-18605/2014).

ЛИКВИДАЦИЯ НКО: СРОКИ 

Ответственность учредителей при ликвидации НКО

Ответственность учредителя зависит от формы создаваемого НКО:

Формы некоммерческой организации	Распределение ответственности	Основание
Общественные и религиозные организации (объединения)	Учредители, участники (члены) не отвечают по обязательствам организации (объединения), а организации (объединения) не отвечают по обязательствам своих учредителей, участников (членов).	п.2 ст.6 Закона №7-ФЗ, п.4 ст.123.28 ГК РФ, п.2 ст.123.4 ГК РФ
Фонд	Учредители не отвечают по обязательствам созданного ими фонда, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей.	п.1 ст.7 Закона №7-ФЗ
Некоммерческие партнерства	Члены некоммерческого партнерства не отвечают по его обязательствам, а некоммерческое партнерство не отвечает по обязательствам своих членов.	п.1 ст.8 Закона №7-ФЗ
Частные учреждения	Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами, а в случаях, установленных законом, также иным имуществом. При их недостаточности денежных средств или имущества субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения несет собственник соответствующего имущества.	п.3 ст.123.21 ГК РФ
Автономная некоммерческая организация	Учредители не отвечают по обязательствам созданной ими автономной некоммерческой организации, а она не отвечает по обязательствам своих учредителей.	п.1 ст.10 Закона №7-ФЗ, п.3 ст.123.24 ГК РФ
Ассоциации (союзы)	Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по обязательствам этой ассоциации (союза) в размере и в порядке, предусмотренных ее учредительными документами.	п.4 ст.11 Закона №7-ФЗ, п.3 ст.123.8 ГК РФ
Потребительский кооператив	Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.	п.2 ст.123.3 ГК РФ
Товарищество собственников недвижимости	Товарищество собственников недвижимости не отвечает по обязательствам своих членов, а члены товарищества не отвечают по его обязательствам.	п.3 ст.123.12 ГК РФ

Таким образом, при недостаточности у ликвидируемого учреждения (либо ассоциации, потребительского кооператива) средств для удовлетворения требований кредиторов последние вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества учреждения.

Так, суд обязал взыскать средний заработок за время вынужденного прогула, компенсацию морального вреда, перечислить страховые взносы за незаконно уволенную сотрудницу с учредителя частного учреждения. В рамках исполнительного производства было установлено, что у частного учреждения «Детский сад» отсутствуют денежные средства на расчетных счетах, а также, что учреждение находится в процессе ликвидации. Данное обстоятельство привело к невозможности взыскания денежных средств в рамках исполнительного производства. Разрешая спор, суд проанализировав положения Устава «Детский сад», пришел к выводу о том, что ответчик как собственник имущества и учредитель частного учреждения не может быть освобожден от ответственности по обязательствам организации перед взыскателем. Поэтому учредитель негосударственного частного образовательного учреждения должна нести субсидиарную ответственность по обязательствам компании (Апелляционное определение Московского областного суда от 08.07.2015 г. №33-16142/2015). В аналогичном споре суд принял решение взыскать заработную плату работницы, уволенной в связи с ликвидацией организации, с учредителя НУЗ «Узловая больница» (Апелляционное определение Московского городского суда от 06.12.2012 г. №11-30077).

БУХГАЛТЕРСКОЕ ОБСЛУЖИВАНИЕ НКО: ЦЕНА

В другом деле, разрешая исковые требования кредиторов, суд руководствовался нормами пп.2 п.4 ст.19 Федерального закона «О некоммерческих организациях» от 12.01.1996 г. №7-ФЗ (далее по тексту – Закон №7-ФЗ) и исходил из того, что условия, предусмотренные Законом №7-ФЗ, учреждением при его ликвидации не были исполнены. Так, кредитор не был извещен учреждением о создании ликвидационной комиссии, о проведении ликвидации не знал. Таким образом, суд пришел к выводу о возложении на учредителя НОЧУ «Автошкола» субсидиарной ответственности по выплате денежных средств, поскольку последнее для удовлетворения требований никаким имуществом не располагало, в настоящее время прекратило свое существование и обязательства исполнить не может (Апелляционное определение Московского городского суда от 10.12.2014 г. №33-39189).

Если в отношении учреждения введена процедура ликвидации, то кредитору нужно своевременно (в течение двух месяцев после публикации) предъявить свои требования к ликвидатору или ликвидационной комиссии.

Важно!

Правом на привлечение к субсидиарной ответственности собственника имущества ликвидируемого учреждения обладают кредиторы, заявившие ликвидационной комиссии требования до завершения ликвидации учреждения (п.5.1 ст.64 ГК РФ).Поэтому требования кредиторов, заявленные после завершения ликвидации учреждения , не могут быть удовлетворены за счет собственника имущества учреждения (Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.03.2015 г. №А76-25694/2014).  

Взыскание налоговых долгов с учредителей ликвидируемого НКО

Обязанность по уплате налогов и сборов (пеней, штрафов) ликвидируемой НКО исполняется ликвидационной комиссией за счет ее денежных средств, в том числе полученных от реализации ее имущества (п.1 ст.49 НК РФ). При недостаточности имущества и денежных средств НКО обязанность по уплате налогов и сборов (пеней и штрафов) возлагается на ее учредителей (п.2 ст.49 НК РФ).

Как отметили высшие судьи, поскольку в законодательстве РФ о налогах и сборах не предусмотрено иное, возложение налоговой ответственности возможно только в том случае, когда в соответствии с гражданским законодательством учредители (участники) ликвидируемого юридического лица несут субсидиарную ответственность по его долгам (п.12 Постановления ВАС РФ от 30.07.2013 г. №57).

Важно!

Таким образом, за счет собственников ликвидируемого частного учреждения (либо ассоциации, потребительского кооператива) возможно погасить оставшуюся у организации задолженность по уплате налогов, сборов, пеней и штрафов (Постановление АС Поволжского округа от 09.06.2015 г. №Ф06-24293/2015).

КАКИМ СПОСОБОМ ЛИКВИДИРОВАТЬ НКО?

Права и обязанности участников ООО

Выдержка из Справочника LLC.

Термин «член» относится к физическим лицам или организациям, имеющим долю участия в компании с ограниченной ответственностью. Члены являются владельцами LLC, как акционеры — владельцами корпорации. Участники не владеют собственностью LLC. Они могут или не могут управлять бизнесом и делами. Первоначальные члены принимаются во время формирования. Дополнительные члены могут быть приняты на условиях, изложенных в операционном соглашении.В отсутствие положения об обратном, большинство законов предусматривает, что все существующие члены должны дать согласие на прием нового члена. В операционном соглашении также могут быть изложены обстоятельства, при которых участник может выйти, уйти в отставку или быть исключен из LLC.

Финансовые права

Приобретая долю в компании с ограниченной ответственностью, участники получают определенные финансовые права. Эти финансовые права включают право участвовать в распределении прибылей и убытков компании.Участники также имеют право участвовать в распределении активов LLC во время ее существования, а также при ее роспуске и ликвидации.

Точный характер финансовых прав, например, будут ли они разделены поровну, будут ли они основаны на капитальных взносах или некоторых других критериях, как правило, устанавливается в операционном соглашении. Законы штата содержат положения по умолчанию, в которых указывается, как эти финансовые права будут распределяться при отсутствии положения в операционном соглашении.

Право голоса

Члены ООО также имеют право голоса.Объем их права голоса зависит от того, управляется ли LLC ее членами или менеджерами. Члены компаний, управляемых участниками, могут голосовать по всем вопросам, затрагивающим бизнес и дела LLC. Однако в компании, управляемой менеджером, члены имеют ограниченное право голоса. Как правило, они могут выбирать и отстранять менеджеров и голосовать по некоторым важным изменениям, таким как поправка к операционному соглашению или уставу организации, прием нового члена, слияние или роспуск.

Инспекции участников

Некоторые штаты требуют, чтобы LLC вела определенные записи, и предусматривают, что участники имеют право проверять эти записи. Эти записи включают имена, адреса, взносы и доли прибыли и убытков каждого члена, имена и адреса менеджеров, а также некоторые налоговые декларации. LLC могут расширять или разумно ограничивать право участников проверять бухгалтерские книги и записи в своих операционных соглашениях.

Права несогласных

Права несогласных, также известные как право на оценку, — это право продать членскую долю обратно LLC по справедливой стоимости доли, если LLC заключает сделку, которая изменит характер инвестиций участника. , без согласия участника.Такой вид сделки может включать слияние, продажу всех активов компании или преобразование в юридическое лицо другого типа. Некоторые законы LLC прямо предоставляют участникам права несогласных, а другие — нет. Некоторые законы предусматривают, что LLC может предоставить это право в операционном соглашении.

Дериватив иск

Члены

также могут иметь право предъявить производный иск. Это иск, поданный участником от имени LLC, чтобы защитить его от правонарушений, совершенных против него руководством или другими лицами.Хотя иск подан участником, иск принадлежит ООО. В результате, если участник выиграет судебный процесс, возмещение убытков, присужденное судом, перейдет к LLC. Есть определенные предварительные условия, которым должен соответствовать участник, чтобы поддерживать производный иск. К ним относятся участие в организации на момент совершения предполагаемого нарушения и первое требование, чтобы LLC сама предъявила иск.

Некоторые законодательные акты прямо предоставляют участникам право подавать иски о производных ценных бумагах.Если в уставе ничего не говорится, член может иметь или не иметь право общего права. Это решать государственным судам.

Ответственность участников

Участники

не несут ответственности по долгам или обязательствам LLC. Однако участники обязаны вносить необходимые взносы в капитал. В соглашении об эксплуатации могут быть предусмотрены штрафы за невыполнение этого требования. Участник, голосующий за незаконное распространение, несет личную ответственность перед LLC за ту часть распространения, которая превышает максимальную сумму, которая могла быть распределена на законных основаниях.

Участник LLC, управляемой участником, или участник, который также является менеджером, может быть привлечен к ответственности за нарушение любых фидуциарных обязательств перед компанией и ее участниками. Члены также могут быть привлечены к ответственности за нарушение положения операционного соглашения, например, за выход без соблюдения процедур, изложенных в соглашении.

Кто может быть членом ООО?

Компания с ограниченной ответственностью (LLC) — это юридическое лицо, которое обеспечивает некоторую защиту ответственности (например, корпорацию) и другие функции, аналогичные партнерству.Владельцы LLC называются участниками, а LLC могут иметь несколько разных типов владельцев, включая некоторые другие типы бизнеса.

В этой статье описывается, как работает компания с ограниченной ответственностью и какие типы владельцев могут быть у бизнеса.

Ключевые выводы

• Для целей налогообложения существует два типа членства в ООО: ООО с одним участником с одним владельцем и ООО с несколькими участниками с несколькими владельцами.
• В некоторых штатах требуется, чтобы члены ООО были указаны в регистрационном документе.
• Члены ООО несут ограниченную ответственность по долгам, обязательствам и обязательствам бизнеса.
• ООО с одним участником облагается налогом как индивидуальное предприятие, а ООО с несколькими участниками облагается налогом как товарищество.

Требования к членству в ООО

LLC создается путем регистрации в штате США путем подачи учредительного документа или аналогичного документа, в зависимости от штата. Федеральное правительство, включая IRS, не участвует в создании LLC.

Существует два типа членства в ООО для целей налогообложения, в зависимости от количества участников: ООО с одним участником с одним владельцем и ООО с несколькими участниками с несколькими владельцами. Государства не делают различий между этими двумя типами при регистрации LLC; они актуальны только тогда, когда приходит время компании подавать налоговую декларацию о доходах.

Почти любая организация может быть членом LLC с несколькими владельцами, в том числе:

• Корпорации
• Иностранные компании
• Прочие ООО
• Трасты
• Пенсионные планы
  

В некоторых штатах не требуется, чтобы членам LLC было не менее 18 лет.В этом случае вы должны указать возрастные требования для владения в операционном соглашении LLC. Несовершеннолетние, не достигшие совершеннолетия, не имеют права подписывать контракты или владеть определенными видами бизнеса.

LLC с одним участником может принадлежать корпорации или партнерству, а иностранные компании с ответственностью (образованные в соответствии с законодательством другого государства) могут иметь различную квалификацию для членства в LLC. В некоторых штатах требуется, чтобы члены ООО были указаны в регистрационном документе, в то время как в других штатах нет

Профессиональные ООО: исключение

Бизнес, формирующийся в качестве профессионального LLC (PLLC), ограничен типами владельцев, которые он может иметь, и в некоторых штатах не разрешены PLLC. Как правило, только определенные лицензированные профессионалы, такие как врачи, поверенные или бухгалтеры, могут создавать PLLC.Однако штаты различаются по типам профессионалов, которых они допускают в качестве членов LLC. Члены обычно должны быть идентифицированы, а их профессиональные лицензии должны быть проверены и утверждены при создании компании.

Ответственность участников ООО

Члены ООО несут ограниченную ответственность по долгам, обязательствам и обязательствам бизнеса. Ограниченная ответственность не означает, что владельцы бизнеса обладают полным иммунитетом от любой ответственности. Это означает лишь то, что ответственность отдельного участника ограничивается его инвестициями в бизнес.

Члены LLC несут личную ответственность, если они лично гарантировали ссуды или другие долги или действуют вне пределов своих деловых обязанностей. Например, ограниченная ответственность не может защитить участника, который крадет у компании или оскорбляет кого-то.

Управление ООО

Как и в случае с любым другим видом бизнеса, в LLC должен быть кто-то, отвечающий за повседневные и долгосрочные решения. Члены могут выбрать управление LLC самостоятельно, либо они могут назначить или нанять менеджера или менеджеров.

Управление ООО обычно оговаривается в заявлении с государством, а также в операционном соглашении с ООО. Тот, кто несет административную ответственность за финансы и деятельность ООО, несет общую ответственность (не ограниченную ответственность) за свои административные решения и действия.

Если участники решат управлять ООО самостоятельно, они могут настроить управление как угодно. Формальной структуры совета директоров не требуется, но членам LLC рекомендуется проводить официальные встречи не реже одного раза в год и вести учет решений, которые они принимают на своих собраниях.

Налоги для участников ООО

Члены ООО облагаются налогом в зависимости от количества участников. Вот что это означает: LLC с одним участником облагается налогом как индивидуальное предприятие, что означает, что налоги с единственного участника определяются на основе чистой прибыли в Приложении C, а затем передаются в личную налоговую декларацию участника.

LLC с несколькими участниками облагается налогом как партнерство, поэтому доля каждого участника в чистой прибыли или убытке переносится в личную налоговую декларацию участника.В ООО с несколькими участниками операционное соглашение определяет долю каждого участника в бизнес-обязанностях, а также в прибылях и убытках бизнеса. LLC также может выбрать налогообложение как корпорация или S-корпорация, и тогда ее участники будут платить налог так же, как корпоративные акционеры или владельцы S-корпорации.

участников LLC, являющихся физическими лицами, считаются самозанятыми, а не работниками. Они должны платить налог на самозанятость со своей доли в чистом доходе бизнеса.

Часто задаваемые вопросы (FAQ)

Что определяет право собственности на ООО?

Когда LLC создается, она может решить, кто может стать участником (владельцем) бизнеса, но это должно соответствовать законам штата и федеральным законам. Государства различаются своими требованиями к владению ООО. Требования к владению конкретным ООО должны быть прописаны в операционном соглашении компании.

Особый случай — профессиональные LLC (PLLC). Государства, которые разрешают PLLC, ограничивают владение определенными типами профессионалов.В некоторых штатах нет бизнес-типа PLLC, но они позволяют лицензированным профессионалам создавать обычные LLC. Иллинойс, например, позволяет компаниям создавать стандартные LLC для оказания профессиональных услуг, если все участники имеют лицензию.

Как корпорация может стать членом ООО?

Одна компания может купить другую и сохранить прежнюю организационно-правовую форму. Если LLC принадлежит другому бизнесу, она обычно создается как дочерняя компания материнской компании, часто корпорация.Материнская компания владеет и контролирует дочернюю компанию (ООО). Материнская корпорация может владеть несколькими ООО для разных целей.

В сфере недвижимости, например, корпорация может владеть несколькими ООО, каждая из которых имеет различную собственность, чтобы отделить ответственность одного от ответственности другого. Верховный суд (в деле United States v. Bestfoods) постановил, что материнская корпорация не несет ответственности за действия своих дочерних компаний.

Есть ли у членов LLC титулы?

Менеджеры LLC обычно не имеют таких титулов, как «Главный исполнительный директор (CEO)», а у LLC нет совета директоров, как в корпорации.Однако некоторые члены LLC имеют титулы в зависимости от того, участвуют ли они в управлении бизнесом или нет.

LLC могут управляться участником или не участником. Менеджер, не являющийся членом, обычно является профессиональным менеджером или управляющей организацией. В некоторых случаях бизнесом может управлять группа участников ООО. Индивидуального члена, который управляет LLC, можно назвать членом-менеджером или управляющим членом.

Все, что вам нужно знать

Дочерняя компания LLC — это небольшая компания, которая использует ту же структуру, что и материнская LLC.Читать 3 мин.

1. Что такое дочерняя компания ООО?
2. Создание дочерней компании ООО

Дочерняя компания LLC — это небольшая компания, которая использует ту же структуру, что и материнская компания LLC.

Что такое дочерняя компания ООО?

Организация бизнеса в качестве дочерней компании LLC может быть очень хорошим решением. Традиционные компании с ограниченной ответственностью (LLC) — это гибридные предприятия, которые имеют функции, аналогичные партнерским отношениям и корпорациям. Используя дочернюю компанию, ваша LLC может расти, сохраняя при этом возможность использовать организацию родительской LLC.Законы штата признают LLC, но обращаются с ними иначе, чем с корпорациями, индивидуальными предпринимателями и товариществами.

Есть два основных преимущества создания ООО:

1. Возможность защитить активы участников от коммерческих долгов.
2. Считается неучтенным предприятием, что приводит к сквозному налогообложению.

Если вы думаете о выходе своего ООО на новый рынок, создание дочернего ООО может быть хорошей идеей. Это позволяет вам сосредоточить свои усилия на этом новом рынке, а также продвигать вашу дочернюю компанию LLC как отдельную организацию от вашей основной компании.

Использование дочерней компании LLC также может помочь защитить вашу компанию. Когда вы распределяете свои активы между несколькими организациями, это может снизить вероятность того, что все ваши активы будут отобраны в судебном иске. Исковые требования ограничены любыми активами, которыми владеет одна LLC, а это означает, что если ваша дочерняя компания LLC проиграет судебный процесс, активы материнской LLC будут защищены.

Дочерние ООО частично принадлежат материнской ООО. Как правило, не менее 50 процентов голосующих акций дочерней компании LLC будет принадлежать материнской компании LLC.Дочерняя компания LLC имеет такую ​​же защиту с ограниченной ответственностью и льготы по сквозному налогообложению, что и традиционная LLC. LLC, которые предпочитают использовать дочерние LLC, могут иметь гораздо более легкое время для расширения.

Создание дочерней компании ООО

Если вы заинтересованы в создании дочерней компании LLC, рекомендуется изучить несколько наиболее важных шагов. К счастью, вы легко сможете создать дочернюю компанию LLC. Процесс создания дочерней ООО так же прост, как и процесс создания материнской ООО.

Во-первых, вам нужно назвать свою дочернюю компанию LLC. Выбранное вами имя уже не должно использоваться другой компанией. Как и в случае традиционных LLC, название вашей дочерней компании LLC должно включать обозначение:

.

Если ваш государственный секретарь ведет базу данных названий компаний, вы можете выполнить поиск в этой базе данных, чтобы убедиться, что вы можете использовать выбранное вами название LLC. Хотя вы можете выбрать название для своей дочерней компании LLC, которое похоже на название вашей материнской LLC, это необязательно.

Следующим шагом к созданию вашей дочерней компании с ограниченной ответственностью является получение формы «Устав организации». Большинство государственных секретарей разрешают вам скачать эту форму онлайн.

После того, как вы загрузили форму «Устав организации», вы должны заполнить ее в соответствии с правилами вашего штата. Когда вы перечисляете участников своей дочерней компании LLC, вы должны обязательно указать имя своей родительской LLC. В некоторых случаях материнское ООО будет единственным участником дочернего ООО. Однако материнское ООО может также просто иметь долю владения.

Ваш Устав должен включать в себя несколько важных частей информации:

• Личные данные сотрудников вашей компании
• Название вашей дочерней компании ООО
• Адрес компании
• Контактная информация вашего зарегистрированного агента.

Вы можете использовать документы вашей материнской LLC в качестве руководства при заполнении Устава вашей дочерней LLC. Когда вы заполнили свой Устав, вам нужно будет подписать документ.Убедитесь, что вы подписываетесь как представитель родительской LLC, а не как физическое лицо.

Теперь вам нужно будет написать операционное соглашение для вашей дочерней компании LLC. Этот документ не является обязательным, но может помочь вам легко разрешить будущие споры компании, в том числе связанные с долгами и собственностью компании.

Основная цель вашего операционного соглашения — описать, как будет работать ваша дочерняя компания LLC. Информация, которую следует добавить к вашему операционному соглашению, включает:

• Формирование структуры вашего бизнеса
• Доли участия вашего участника
• Как будет управляться ваша компания
• Обязанности участников компании
• Метод роспуска компании или добавления новых участников

После того, как вы подготовили документы об образовании, вы должны подать их в свое государство.

Если вам нужна помощь в создании дочерней компании LLC, вы можете опубликовать свои юридические потребности на торговой площадке UpCounsel. UpCounsel принимает на свой сайт только 5% лучших юристов. Юристы UpCounsel являются выпускниками юридических школ, таких как Harvard Law и Yale Law, и имеют в среднем 14 лет юридического опыта, включая работу с такими компаниями, как Google, Menlo Ventures и Airbnb, или от их имени.

Лучше иметь два ООО или одно существующее ООО владеет другим? | Малый бизнес

Автор Chron Contributor Обновлено 13 августа 2020 г.

Способ структурирования бизнес-проектов зависит от факторов, которые зависят от конкретных обстоятельств.Независимо от того, создавать ли связанные предприятия как две отдельные компании с ограниченной ответственностью или структурировать их в рамках отношений материнско-дочерняя компания, часто зависит от вопросов ответственности, налоговых обязательств, простоты управления и других деловых проблем, которые вы должны оценить, чтобы принять правильное решение. для тебя.

Обеспокоенность по поводу ответственности

Когда вы создаете две LLC, одна из которых владеет другой, в структуре LLC материнской и дочерней компании, кредиторы дочерней компании обычно не могут проникнуть в казну материнской компании для взыскания долгов.Однако, поскольку дочерняя компания является активом материнской компании-владельца, кредиторы материнской компании могут заставить компанию использовать стоимость дочерней компании для погашения долгов. Однако, если вы создаете два независимых LLC, обязательства одной организации никогда не должны влиять на другую.

Например, предположим, что вы открываете бизнес для покупки недвижимости с намерением сдать нашу недвижимость в аренду. Если с арендатором собственности произойдет несчастный случай, возможно, что владелец недвижимости будет нести ответственность в зависимости от вашей юридической юрисдикции.Ваша страховка может не покрывать несчастный случай, поэтому арендатор может подать в суд на ваш бизнес из-за медицинских счетов или других последствий несчастного случая.

Если ваша недвижимость принадлежит отдельным компаниям с ограниченной ответственностью, арендатор в этом случае может предъявить иск только в отношении активов отдельной компании с ограниченной ответственностью, которая владеет его зданием. Другая собственность будет защищена в случае такого иска. Если ООО принадлежало материнской компании, у арендатора могут быть основания прибегать к активам материнской компании.

Финансовая взаимозависимость

Всякий раз, когда вы блокируете структуру собственности материнского LLC и дочерних LLC, существует вероятность того, что финансовое состояние одной организации может повлиять на другую. Материнская компания с ограниченными финансовыми возможностями может принять решение о выводе денег из дочерней компании, чтобы удержаться на плаву, в то время как финансово ограниченная дочерняя компания может стать приемником денег, который поглощает прибыль материнской компании и отрицательно влияет на ее баланс. У отдельных ООО есть независимые финансовые ландшафты, которые могут спасти вашу предпринимательскую жизнь, если одно ООО в конечном итоге объявит о банкротстве или прекратит свою деятельность.

Налоговые обязательства

То, как компании должны будут платить федеральный подоходный налог, может повлиять на ваше решение о создании отдельных ООО или о том, что одно ООО будет владеть другим. Дочерняя компания LLC, на 100 процентов принадлежащая материнской компании, классифицируется налоговой службой как LLC с одним участником и рассматривается как подразделение материнской компании для целей налоговой отчетности. Вам нужно будет подать только одну налоговую декларацию для обеих организаций. Для сравнения, отдельные LLC должны подавать свои собственные налоговые декларации, что вдвое увеличивает ваши требования к подаче налоговой декларации.

Особые соображения

Если у вас есть особые опасения, правильным выбором может быть объединение структуры собственности двух LLC. Преимущества владения ООО другим ООО включают то, что вам легче скрыть свое личное владение дочерним ООО, поскольку материнское ООО указано как владелец. Может быть проще управлять двумя взаимосвязанными компаниями, чем создавать две независимые организации, которым требуются полностью отдельные инфраструктуры.

Вы также можете использовать взаимосвязанное владение для управления рисками, настроив материнскую компанию как холдинговую, а дочернюю компанию как операционную, минимизируя ваши общие риски перед кредиторами, поскольку большая часть ваших бизнес-активов будет храниться у неработающей материнской компании. с профилем низкого риска.

Согласно Эллиотту Дэвису, в случае вопиющих правонарушений со стороны членов LLC, LLC может оказаться не в состоянии защитить вас. Например, если вы знаете о риске для кого-либо в вашей собственности и ничего не предпринимаете для его устранения, суд может привлечь вас к личной ответственности. Это помогает предотвратить намеренное срезание углов, опасное для клиентов.

Общество с Ограниченной Ответственностью — Возможные последствия

Общество с Ограниченной Ответственностью (ООО) может столкнуться с этими проблемами.

Форма 8832

LLC, которая не классифицируется автоматически как корпорация и не заполняет форму 8832, будет классифицирована для целей федерального налогообложения в соответствии с правилами по умолчанию.

Внутренняя классификация по умолчанию зависит от того, есть ли один член или более одного члена —

• ООО, в состав которого входит один участник, будет классифицироваться как «фискально-юридическое лицо». Неучтенное юридическое лицо — это юридическое лицо, которое не учитывается как юридическое лицо, отдельное от своего владельца.
• Организация, в которую входит более одного участника, будет классифицироваться как партнерство.

Деятельность индивидуального ООО, не являющегося юридическим лицом, принадлежащего физическому лицу, как правило, отражается в:

Индивидуальный владелец незарегистрированной LLC с одним участником, которая занимается торговлей или бизнесом, облагается налогом на чистую прибыль от самозанятости так же, как и индивидуальное предпринимательство.

Если неучтенная LLC с одним участником принадлежит корпорации или партнерству, деятельность LLC должна быть отражена в федеральной налоговой декларации ее владельца как подразделения корпорации или партнерства.

Последующие выборы

ООО может изменить свою классификацию. Как правило, после того, как LLC решила изменить свою классификацию, она не может снова изменить свою классификацию в течение 60 месяцев после даты вступления в силу выборов. Избрание вновь созданной LLC, которое вступает в силу на дату создания, не считается изменением для целей этого ограничения. Для получения дополнительной информации и исключений см. Раздел 301.7701-3 (c) Правил и инструкции, приложенные к форме 8832 «Выборы по классификации юридических лиц».

Выбор по изменению классификации может иметь значительные налоговые последствия на основании следующих операций, которые считаются совершенными в результате выбора.

Партнерство с корпорацией

Решение изменить классификацию с партнерства на корпорацию будет рассматриваться, как если бы партнерство передало все свои активы и обязательства корпорации в обмен на акции, а затем партнерство немедленно ликвидировалось путем распределения акций среди своих партнеров.

Для получения дополнительной информации см. Распределение партнерства в Публикации 541, Партнерство и обмен собственности на акции в Публикации 542, Корпорации.

Корпорация Партнерству

Решение об изменении классификации с корпорации на партнерство будет рассматриваться так, как если бы корпорация распределила все свои активы и обязательства среди своих акционеров при ликвидации, а затем акционеры немедленно передали все распределенные активы и обязательства новому партнерству.

Для получения дополнительной информации см. Вклад собственности в Публикацию 541, Партнерства и распределения среди акционеров в Публикации 542, Корпорации.

Корпорация, не являющаяся юридическим лицом

Выбор изменить классификацию с корпорации на неучтенную организацию будет рассматриваться так, как если бы корпорация распределила все свои активы и обязательства единственному владельцу при ликвидации.

Для получения дополнительной информации см. Распределение среди акционеров в Публикации 542, Корпорации.

Организация, не являющаяся юридическим лицом корпорации

Выбор изменить классификацию с неучтенного предприятия на корпорацию будет рассматриваться так, как если бы владелец неучитываемого предприятия внес все активы и обязательства в корпорацию в обмен на акции.

Для получения дополнительной информации см. Обмен собственности на акции в Публикации 542, Корпорации.

Особые правила применяются, когда у вашего ООО есть операционный убыток:

Сумма убытков, которую вы можете вычесть, может быть ограничена Правилами о рисках из-за вашей ограниченной ответственности по долгам LLC.

Ограничение

Passive Activity Loss может ограничить размер убытка, который вы можете вычесть.

Для получения дополнительной информации см. Публикацию 925 «Правила пассивной активности и риска».

Где искать помощи:

ESOP в LLC, партнерствах, PEO, профессиональных корпорациях и дочерних компаниях

Может ли лизинговая компания (также называемая профессиональной организацией работодателей или PEO) иметь ESOP для своих сотрудников?
Сотрудник PEO, работающий в клиентской организации (CO), известный как «работник на рабочем месте», часто считается сотрудником CO по общему праву, как и в случае с сотрудником на рабочем месте, работающим в CO полный рабочий день, — это под контролем CO и выполняет работу, обычно выполняемую сотрудниками CO.Если план с установленными взносами PEO (например, ESOP) охватывает служащих на рабочем месте, которые являются сотрудниками по гражданскому праву в CO, где они работают, план может быть дисквалифицирован, поскольку он нарушает правило об исключительных выплатах (которое предусматривает, что доверие плана должно быть исключительное преимущество сотрудников компании-спонсора).
В Процедуре получения доходов 2002–21 (расширена в Процедуре доходов 2003–86) IRS заявила, что для предотвращения дисквалификации PEO могут либо прекратить действие своих планов с установленными взносами для одного работодателя, либо преобразовать их в планы для нескольких работодателей.Однако планы ESOP не могут быть планами нескольких работодателей, поэтому сомнительно, что PEO может иметь план ESOP, охватывающий сотрудников на рабочем месте.
Похоже, что у PEO может быть ESOP, охватывающий только его сотрудников вспомогательного офиса, но важно определить, соответствует ли такой план правилам тестирования на дискриминацию (см. Вопрос «Кто должен быть включен в ESOP? минимальные правила участия в ESOP? »).

Может ли компания с ограниченной ответственностью (LLC) иметь план ESOP или другой квалифицированный план быть владельцем или выпускать опционы на акции?
Общество с ограниченной ответственностью — это организация, на которую наложены санкции большинства штатов, которая сочетает в себе атрибуты корпорации подраздела S и партнерства.Подобно S-корпорации или партнерству, налоги передаются индивидуальным владельцам. Поскольку у LLC нет акций (у них есть членские доли или единицы), они не могут иметь ESOP, опционы на акции или другие планы на основе акций. Тем не менее, LLC, облагаемые налогом как корпорации, могут иметь ESOP, как подробно описано в отдельном вопросе в этом разделе.

Может ли профессиональная корпорация иметь план ESOP или другой общий план владения?
В целом, законы штата запрещают мажоритарному владению профессиональной корпорации, за исключением представителя профессии, быть владельцем профессиональной корпорации, а траст ESOP считается владельцем акций ESOP.Миннесота, Вирджиния (за исключением медицинских практик и юридических фирм) и Северная Каролина являются исключениями. В Миннесоте, если попечитель ESOP является представителем соответствующей профессии, это дает право на участие в плане. В Вирджинии доверительный управляющий должен быть из этой профессии, служащие не могут получать распределения акций, а непрофессионалы не могут получать более одной трети ассигнований в бухгалтерских фирмах и половину в других фирмах.
В большинстве штатов бухгалтерские и некоторые другие фирмы могут иметь ESOP при условии, что ESOP находится под доверием бухгалтера и владеет менее 50% акций.См. Также вопрос «Как может профессиональная корпорация с разрешением ESOP в одном штате работать в штате, где это запрещено?»

Может ли ESOP владеть акциями, если материнская фирма является иностранной компанией?
Да. Если ESOP является частью американской компании, он может создать ESOP для своих сотрудников в США, который владеет акциями материнской иностранной корпорации.

Может ли LLC, которая решает облагаться налогом как корпорация, есть ESOP?
LLC, облагаемые налогом как корпорации, имеют право на ESOP.В PLR 201538021 (18 сентября 2015 г.) IRS постановило, что LLC, которая выбирает налогообложение в качестве S-корпорации, может создать ESOP. Владение ООО осуществляется в виде паевых акций, а не акций. Все паевые акции имеют одинаковые права на распределение, дивиденды и ликвидационную прибыль. Согласно прежним правилам, у некоторых паевых акций были разные права голоса, но это будет изменено, чтобы все они имели одинаковые права. IRS постановило, что, поскольку у компании нет обыкновенных акций, соответствующих обычному определению приемлемых ценных бумаг, ее паевые акции будут соответствовать требованиям для этой цели.
Преобразование LLC, облагаемой налогом как партнерство, в LLC, облагаемую налогом как корпорация, может иметь неблагоприятные налоговые последствия в соответствии с разделом 351 Кодекса, поэтому проконсультируйтесь с юристом, прежде чем вносить это изменение.

Могут ли сотрудники дочерней компании LLC, которая решает облагаться налогом как корпорация, участвовать в ESOP?
В PLR 200111053 и 199949046 IRS постановило, что сотрудники дочерней компании, которая является обществом с ограниченной ответственностью (LLC), но не облагается налогом, поскольку корпорация может участвовать в ESOP.В постановлениях указывается, что, поскольку LLC не облагается налогом как корпорация, она является «неучтенной организацией», а сотрудники LLC считаются частью материнской компании. Однако это постановления в частном порядке, и, хотя они содержат указания о том, как может действовать IRS, они не являются окончательными.

Как может профессиональная корпорация с ESOP, разрешенным в одном штате, работать в государстве, где это запрещено?
Некоторые компании, работающие в нескольких штатах, особенно инжиниринговые компании, обнаруживают, что в одном штате они могут принадлежать ESOP, а в другом только представители этой профессии могут быть собственниками.В некоторых из этих штатов, если попечитель является представителем профессии, это сработает. В других случаях компаниям может потребоваться создание дочерней компании из одного человека, сотрудники которой являются сотрудниками материнской компании.
Проблема сложная, и разные юристы предложили разные решения, поэтому проконсультируйтесь со своими консультантами.

Если товарищество решает облагаться налогом как корпорация, может ли оно иметь ESOP?
Похоже, что может, но партнерство должно было бы создать дочернюю компанию, у которой были акции.Партнерский интерес не будет гарантией работодателя.

Есть ли другой способ для профессиональной корпорации разделить собственность?
Профессиональные корпорации могут предоставлять сотрудникам «фантомные акции», давая им премию, основанную на увеличении стоимости капитала фирмы при периодических распределениях. См. Подзаголовок «Фантомный инвентарь» в разделе «Альтернативы ESOP» для получения более подробной информации.

Источник : Национальный центр собственности сотрудников (NCEO)

Обзор их характеристик и преимуществ

Термин «компания с ограниченной ответственностью» сбивает с толку многих, как юристов, так и непрофессионалов, поскольку он вызывает две различные умственные ассоциации: (1) с ограниченным партнерством и (2) с компанией или корпорацией.Фактически, эти ассоциации предназначены, потому что компания с ограниченной ответственностью («LLC») — это организация, которая обладает характеристиками как товарищества с ограниченной ответственностью, так и корпорации. Как и товарищества с ограниченной ответственностью, компании с ограниченной ответственностью, которые соответствуют критериям (как обсуждается ниже), будут облагаться сквозным налогом на их доход. Как и в случае с корпорациями, ответственность всех участников и менеджеров — тех, кто владеет долей собственности и / или управляет компанией с ограниченной ответственностью — абсолютно ограничена объемом их инвестиций в организацию.Именно эта двойственность стимулировала развитие компаний с ограниченной ответственностью и выступает за их использование во многих ситуациях.

Целью данной схемы является обзор исторического развития этой новой формы образования, включая ее принятие в Грузии; основные характеристики компании с ограниченной ответственностью с соответствующими сравнениями с характеристиками других форм организации, включая корпорации C и S и товарищества с ограниченной ответственностью; способ, которым компания с ограниченной ответственностью может претендовать на партнерское (сквозное) налогообложение для федеральных целей и целей штата; различные правовые и операционные вопросы, связанные с компаниями с ограниченной ответственностью, и их решение в Законе о компаниях с ограниченной ответственностью штата Джорджия; и общие вопросы планирования при эффективном использовании компании с ограниченной ответственностью в Джорджии.

Историческая справка и законодательная история

A. История

История компаний с ограниченной ответственностью восходит к немецкой Gesellschaft mit beschranter Haftung («GmbH»). Первый национальный закон, предусматривающий создание «компании с ограниченной ответственностью» (далее именуемой «ООО»), был создан законом в Вайоминге в 1977 году. Первоначальное происхождение таких организаций неясно, хотя они, очевидно, изначально были разработаны для использование в качестве средств собственности для нефтегазовой отрасли.Хотя Служба внутренних доходов («IRS или« Служба ») выпустила частное письмо с постановлением в адрес одного LLC штата Вайоминг, в котором говорилось, что оно будет рассматриваться как партнерство для целей налогообложения, Служба одновременно выпустила Предлагаемые правила, запрещающие классификацию партнерства для любой организации, где Ни одно физическое лицо не имело ответственности по долгам организации. Из-за неблагоприятных комментариев к Правилам они были отозваны в 1982 году, и IRS провело исследование для проверки надлежащей классификации LLC.

Флорида вслед за Вайомингом приняла в 1982 г. свой собственный Закон об ООО, который в целом был основан на Законе Вайоминга (хотя и позволял ООО больше гибкости). Однако из-за сохраняющейся неопределенности как в отношении того, каким образом LLC будут классифицироваться Службой для целей налогообложения, так и в отношении того, будут ли эффективны положения о защите ответственности, немногие предприятия воспользовались возможностью создать LLC в Вайоминге или Вайоминге. Флорида. Только в 1988 году, когда Служба пришла к выводу, что Положение о классификации постоянного партнерства должно применяться к ООО — i.е., эта ограниченная ответственность сама по себе не должна препятствовать классификации LLC в качестве партнерства — было ли принято Постановление о доходах 88-76, в котором делается вывод о том, что LLC штата Вайоминг, созданная в соответствии с положениями по умолчанию этого Закона, будет классифицироваться как партнерство, и тем самым предоставлялось единовременное налогообложение. Принятие этого Постановления о доходах свидетельствует о жизнеспособности этой новой формы юридического лица. На это последовала быстрая реакция на государственном уровне, а также на последующее принятие правил классификации юридических лиц «Check-the-Box».С 1988 года все 50 штатов и округ Колумбия приняли уставы LLC.

B. Мотивы, лежащие в основе законодательства.

Взрыв интереса к LLC вызван как налоговыми, так и коммерческими соображениями. Цель состоит в том, чтобы иметь организацию, которая имеет корпоративную характеристику ограниченной ответственности и которая имеет сквозные налоговые характеристики, так что доход облагается налогом только один раз, то есть на уровне собственника, а не дважды, как в случае с обычными корпорациями, на обоих корпоративный уровень и уровень собственника.

LLC в значительной степени являются ответом на ограничения доступности S-корпораций для целей федерального налогообложения и налогообложения штата:

1. LLC не ограничены, как корпорации S, одним классом акционеров;
LLC
2. не ограничиваются, как корпорации S, обычно физическими лицами США (и имениями, определенными трастами, благотворительными фондами и ESOP) в качестве акционеров;
3. ООО могут иметь привилегированные доли и долги участия;
4. LLC не ограничены, как корпорации S, 75 акционерами;

Сомнительно, была бы потребность в LLC, если бы корпорации подраздела S действительно облагались налогом, как партнерства, и могли бы действовать гибко.

Еще одним стимулом для развития ООО стала привлекательность этих организаций для профессионалов, которые хотят ограничить свою профессиональную ответственность собственной халатностью, избегая при этом так называемой «субсидиарной», «побочной» или «производной» ответственности за ошибки и упущения своих коллег. .

Наконец, не может быть никаких сомнений в том, что LLC отчасти привлекательны из-за давнишнего клейма, нанесенного партнерствам как средствам, благодаря которым в конце 1980-х годов произошел крах рынка недвижимости.

C. Процесс разработки законодательства.

Законодательство штата Джорджия об ООО было задумано и составлено комитетом, состоящим из членов Секции коммерческого, финансового и налогового права Ассоциации адвокатов Атланты и Секции корпоративного и банковского права Коллегии адвокатов штата Джорджия. В своей работе Комитет в значительной степени опирался на прототип Закона об ООО ABA, а также на законодательство об ООО других штатов.

Законодательство Грузии об ООО было введено в действие в два этапа. Во-первых, в 1991-92 гг. Комитет разработал Закон об иностранной квалификации ООО.Он был представлен Генеральной Ассамблее Джорджии при спонсорской поддержке представителя Терберта Э. Бейкера и с одобрения Ассоциации адвокатов Атланты. Этот закон, который позволил иностранным ООО иметь право вести бизнес в Грузии, был подписан 16 апреля 1992 года и вступил в силу 1 июля 1992 года. Во-вторых, до 1992 года и в 1993 году редакционный комитет разработал всеобъемлющий ООО. Закон для всех ООО, организованных или действующих в Грузии. Этот закон был представлен и принят Генеральной Ассамблеей Грузии на сессии 1993 года.Закон штата Джорджия об ООО был подписан губернатором Миллером 5 апреля 1993 года и вступил в силу 1 марта 1994 года. Закон штата Джорджия об ООО содержится в разделе 14 главы 11 Официального кодекса Грузии с аннотациями.

Основные характеристики LLC в Джорджии

A. Типы уставов LLC

Многие из первых уставов LLC, такие как Статут Вайоминга (Устав Вайоминга 17-15-100 и др.), Упоминаются в литературе. как «пуленепробиваемые» статуты. То есть LLC, организованная в соответствии с одним из таких законодательных актов, всегда будет представлять собой ассоциацию, подлежащую налогообложению в качестве партнерства для целей федерального подоходного налога в соответствии с действующими на тот момент правилами классификации организаций.В дополнение к статуту Вайоминга, другие первоначальные «пуленепробиваемые» статуты включали первоначальные версии статутов Колорадо, Вирджинии, Невады и Западной Вирджинии.

Принятые впоследствии уставы имели тенденцию делать выбор в пользу максимально возможной гибкости при создании ООО. Эти «гибкие» законодательные акты, такие как законы Делавэра, Флориды, Канзаса, Техаса, Мэриленда и Оклахомы, позволяют сторонам структурировать свои ООО таким образом, чтобы они облагались налогом как партнерство или корпорация для целей федерального налогообложения.Хотя большая гибкость этих уставов позволила удовлетворить потребности бизнеса с особой тщательностью, это также создало возможности для профессиональных ошибок, не только из-за непреднамеренной неудачи в достижении желаемого налогового статуса партнерства, но также и в отношении вопросов управления организацией.

Недавно в некоторых штатах, в которых были «пуленепробиваемые» законы, например, в Колорадо, были приняты пересмотренные «гибкие» законы. Национальная конференция уполномоченных также подготовила форму Единого закона о компаниях с ограниченной ответственностью, который был одобрен в августе 1994 года и вполне может привести к большей стандартизации на уровне штата.

Принятие либерализованных правил классификации юридических лиц «Отметьте квадратик», более подробно обсуждаемых ниже, заставило многие штаты пересмотреть свои уставы, чтобы перейти к «гибкой» модели и, в некоторых случаях, заставить их LLC организации, чтобы иметь больше сходства с корпорациями, чем это было изначально.

B. Принципы, лежащие в основе Устава Грузии.

1. Выборы: Устав компании Georgia LLC определенно подпадает под «гибкую» модель. Работая с Законом об ООО Джорджии, полезно помнить о нескольких основных принципах, которыми руководствовались при составлении проекта:
   1. Свобода договора.Первый принцип, который разработчики использовали при подготовке статута Джорджии, заключался в том, чтобы в максимально возможной степени поддержать свободу договора. Лишь в относительно небольшом числе случаев законодательные ограничения являются обязательными. Практически во всех случаях права сторон могут быть изменены по договоренности.
   2. Подробные и конкретные установленные законом правила по умолчанию. Однако в качестве противовеса этому стремлению к гибкости контрактов было стремление к ясности регулирующих правил, в которых стороны не формализовали свои соглашения.Ряд членов комитета, основываясь на многолетней практике в сфере партнерства, выразили озабоченность по поводу неопределенности многих юридических вопросов, влияющих на партнерство. Такая неопределенность может возникать как из-за неспособности сторон достичь или сформулировать согласие, так и из-за основных неясностей в законе партнерства. Соответственно, в статуте предусмотрены четкие и часто детально проработанные правила по умолчанию при отсутствии соглашения об обратном.
   3. Требование письменного соглашения.Чтобы избежать серьезных трудностей с доказательством, которые могут возникнуть из устных соглашений в сложных деловых отношениях, третий преобладающий принцип заключается в том, что для того, чтобы стороны могли воспользоваться свободой заключения контрактов в отношении их LLC, их решения должны быть подтверждены в письменной форме в инструменты управления ООО. Таким образом, использование Закона о Грузии делает упор на составление и выполнение хорошо написанного соглашения.
2. Параллельно существующие правила для других организаций.Наконец, из-за желания облегчить использование нового закона практикующими специалистами Джорджии, где это возможно, аналогичные положения Кодекса коммерческих корпораций Джорджии, Пересмотренного Закона Грузии о едином ограниченном партнерстве («GRULPA») и версии Закона о едином партнерстве для Джорджии (» УПА ») были щедро заимствованы из нового устава и включены в него.

C. Адаптация правил, применимых к другим организациям.

В процессе создания новой формы юридического лица, которое в разное время имеет характеристики товарищества с ограниченной ответственностью, полного товарищества или корпорации, составители Закона столкнулись с несколькими случаями, когда должны были быть соблюдены условности одной формы бизнеса. выбранный по сравнению с другим (например,g., организация LLC следует корпоративной модели в том смысле, что Устав компании LLC может быть подписан лицом, не являющимся членом, при этом Сертификат об ограниченном партнерстве должен быть подписан всеми Генеральными партнерами.) Разработчики также импортировали соглашения в LLC одной формы бизнеса, где не существовало аналогичного положения в отношении другой формы (например, были включены подробные производные финансовые инструменты в корпоративном стиле, хотя для партнеров в партнерстве с ограниченной ответственностью существует только ограниченное право).Хотя обобщения коварны, в целом ООО Джорджии по документации и вопросам управления будут больше напоминать коммандитное товарищество (или в некоторых случаях совместное предприятие), чем корпорацию С или корпорацию S

Основное различие между ООО Джорджии и Коммандитное товарищество в Грузии — это то, что коммандитное товарищество управляется одним или несколькими полными товарищами, которые несут личную ответственность по обязательствам и долгам товарищества. В ООО Джорджии ни один участник не несет личной ответственности.В штатах, кроме Джорджии, еще одним критическим различием между ООО и товариществами с ограниченной ответственностью является степень участия или контроля, разрешенная для осуществления партнерами с ограниченной ответственностью (то есть небольшая или никакая), по сравнению с участниками с ограниченной ответственностью.

D. Основные характеристики ООО Джорджии.

1. Виды бизнеса. ООО Джорджия может быть создано для любых законных целей. Если устав организации или письменное операционное соглашение не предусматривает более ограниченную цель, предполагается, что LLC имеет право заниматься любым законным бизнесом, в котором могут участвовать коммерческие корпорации, профессиональные корпорации, товарищества с ограниченной ответственностью или общие товарищества, образованные в Грузии.Таким образом, профессионалам разрешено заниматься в форме ООО. Последствия этого решения более подробно обсуждаются в Разделе VI ниже. O.C.G.A. В § 14-11-201 также разъясняется, что если есть другое положение закона, например, банковский статут, который требует, чтобы организация была организована особым образом или препятствует организации организации в качестве LLC, такое специальное положение контролирует.
2. Инструменты формирования и управления. Основными документами для целей устава ООО «Джорджия» являются Устав организации и Операционное соглашение.Устав компании LLC аналогичен сертификату ограниченного партнерства, поданному для создания партнерства с ограниченной ответственностью, и аналогичен ему по форме. соглашение о совместном предприятии или коммандитном партнерстве. В случае ООО, управление которым передано одному или нескольким менеджерам, Операционное соглашение может также включать положения, аналогичные корпоративным подзаконным актам или соглашениям акционеров.

LLC Джорджии могут быть созданы одним или несколькими организаторами путем подачи документов об организации Государственному секретарю, статьи которых содержат имя (имена) организаторов, название LLC, как зарезервировано и утверждено Государственный секретарь как различимый (и который должен содержать слова «общество с ограниченной ответственностью» или «компания с ограниченной ответственностью» или LLC, LLC, LC или LC). В отличие от коммандитного товарищества, здесь ООО следует корпоративной модели. Статьи могут быть подписаны кем угодно.LLC также должны иметь зарегистрированный офис и агента, почтовый адрес LLC, имя и адрес зарегистрированного агента, а также предоставлять другую информацию, требуемую Государственным секретарем, но это не обязательно должно быть включено в Устав. .

Таким образом, Устав организации должен быть только скелетным документом. Действительно, канцелярия Государственного секретаря решительно отдает предпочтение в процессе подготовки проекта сводке требований к подаче документов до минимума. Согласно первоначально принятому уставу, в статьях должна была быть указана самая последняя дата роспуска LLC.Это требование было удалено поправкой, внесенной до 1 марта 1994 г.

Хотя это и не требуется, примерами положений, которые могут быть включены в Устав организации, могут быть положение о назначении менеджеров, если LLC будет управляться менеджером, конкретные ограничения полномочий членов или менеджеров или особые требования в отношении оформление или доставка документов для привязки ООО. В уставе нет ничего, что препятствовало бы включению важных вопросов в Устав Организации.А в некоторых случаях может быть целесообразным включение ключевых положений в качестве формы публичной записи, как это принято в корпоративной практике. Однако, кроме названия, которое должно соответствовать O.C.G.A. §14-11-207 (т.е. не должно быть сходным до степени смешения с другим юридическим лицом), ничего другого не требуется по закону.

Несмотря на то, что они могут быть включены в Устав организации, положения об управлении ООО Джорджии обычно появляются в Операционном соглашении. Операционное соглашение обычно представляет собой гораздо более подробный инструмент.Хотя Операционное соглашение может быть устным или письменным, в большинстве случаев применяются установленные законом правила по умолчанию, если они не отменены в Уставе Организации или письменном Операционном соглашении. Стороны могут не захотеть применять установленные законом правила по умолчанию по причинам, более подробно обсуждаемым ниже, поэтому письменное операционное соглашение имеет первостепенное значение.

E. Капитальные вложения / Финансы.

Как и в случае с корпорациями Джорджии и товариществами с ограниченной ответственностью, вклад участника LLC в капитал может принимать различные формы, включая денежные средства, имущество, векселя или оказанные или подлежащие оказанию услуги.Как и в случае с ограниченным партнерством, LLC может выпускать доли владения для различных количеств вознаграждения, и дискриминация между или внутри классов интересов допустима и достижима посредством использования специальных распределений и предпочтений распределения.

Разработчики не предприняли никаких усилий для определения того, как такие взносы учитываются, поскольку такие определения обычно основываются на налоговых и бухгалтерских соображениях, не подлежащих разрешению в соответствии с законодательством. Чтобы иметь исковую силу, обязательство по внесению капитальных вложений должно быть указано в Уставе организации, Операционном соглашении или другом письменном виде.ООО может, но не обязано, выпускать сертификаты процентов. O.C.G.A. §14-11-403 предусматривает распределение прибылей и убытков в отличие от распределения. Часто они будут в значительной степени определяться налоговыми соображениями. Следует отметить, что при отсутствии письменного операционного соглашения прибыли и убытки распределяются на душу населения.

Распределение доходов рассматривается в законе отдельно, отчасти для того, чтобы подчеркнуть (что знает каждый налоговый поверенный), что доход и денежные средства часто имеют мало общего друг с другом и более подробно рассматриваются ниже.Наиболее важным моментом для практикующего специалиста является то, что распределения также распределяются из расчета на душу населения, если иное не оговорено в письменном операционном соглашении.

F. Управление, обязанности и компенсация.

По умолчанию, ООО Джорджии управляется ее участниками, если только Устав организации или письменное операционное соглашение не передают управление в ведение менеджера или менеджеров, выбранных большинством участников. Права и полномочия менеджера по управлению ООО должны быть изложены в регулирующих документах, а также любые ограничения по ним.Если LLC управляется ее участниками, то каждый член действует как агент LLC, действия которого будут иметь обязательную силу для LLC. Если, однако, предусмотрен менеджер или менеджеры, то такой менеджер функционирует как агент LLC, за исключением участников (действующих исключительно в своем качестве как таковых). Это еще один пример того, почему письменное операционное соглашение так важно.

В ООО, управляемом менеджером, менеджеры часто могут работать так же, как и корпоративный совет директоров. В LLC, которые следуют модели совместного предприятия, менеджер или менеджеры могут больше напоминать модель управляющего партнера.Если LLC вместо этого управляется участниками, это может больше напоминать полное товарищество (и некоторые товарищества с ограниченной ответственностью в Джорджии), где каждый партнер участвует в управлении. В любом случае лица, контролирующие бизнес-субъект, будут считаться его агентами.

Члены и менеджеры LLC не несут ответственности перед LLC или друг перед другом, если их действия руководства добросовестно считаются соответствующими интересам LLC, при условии соблюдения стандартов осторожности осмотрительного человека.Участник не несет ответственности перед LLC, управляемой менеджером, или любым другим участником исключительно по причине того, что он действует в качестве участника. В соответствии с положениями руководящих документов LLC может расширять, ограничивать или устранять любые обязанности и ответственность участников или менеджеров, за исключением того, что LLC не может возмещать убытки участникам или менеджерам за умышленное неправомерное поведение или знание нарушений закона, а также за транзакции, вызывающие получение личных выгод в нарушение действующего операционного соглашения. Корпоративные директора и полные партнеры в партнерствах с ограниченной ответственностью подчиняются как обязанностям, так и положениям о возмещении убытков, аналогичным тем, которые налагаются на управляющих менеджеров и членов LLC.Авторы проекта полагали, что любая попытка ограничить обязанности членов или менеджеров LLC в дальнейшем может быть сочтена противоречащей государственной политике и вынудит суды разработать специальный ответ посредством ненужных судебных разбирательств. Приняв этот хорошо понятный стандарт, следует отговорить суды от создания более открытых стандартов посредством судебных разбирательств.

Стремясь решить некоторые исторически возникавшие проблемы, связанные с вопросами правового титула в сфере недвижимости, О.C.G.A. §14-11-302 предусматривает процедуру, в соответствии с которой копия устава ООО может быть подана клерку вышестоящего суда округа, в котором находится недвижимое имущество, принадлежащее ООО. В таком случае ограничения полномочий членов или менеджеров, содержащиеся в Уставе организации, окончательно предполагаются в пользу LLC. Намерение здесь состоит в том, чтобы создать документ, аналогичный заявлениям о партнерстве, которые часто встречаются в рамках UPA.

Еще одно заимствование из корпоративного кодекса — это правила, гарантирующие, что сделки, в которых участники или менеджеры имеют интересы, противоречащие интересам LLC, должны быть одобрены незаинтересованными лицами.Это еще один случай, когда стороны могут изменить это ограничение в соответствии с письменным операционным соглашением. Однако, прежде чем сделать это, разработчик должен подумать, желает ли он отказаться от установленной законом безопасной гавани, которую создают эти положения, и хорошо понятых принципов, вытекающих из модели корпоративного кодекса, в пользу неопределенности индивидуальных соглашений.

При установленном законом дефолте большинство управленческих решений может быть принято большинством голосов членов или менеджеров (в зависимости от того, какая группа имеет управленческие полномочия).Однако некоторые другие решения требуют единодушного одобрения. В любом случае, при отсутствии письменного операционного соглашения об обратном, все такие определения принимаются на основе количества голосов на душу населения. Это еще один пример того, насколько критически важно письменное рабочее соглашение для LLC, чтобы отклониться от этого правила.

G. Ограниченная ответственность.

Члены, менеджеры, агенты и сотрудники ООО в Джорджии не несут ответственности по долгам, обязательствам или обязательствам ООО.Подобно корпоративным акционерам или партнерам с ограниченной ответственностью, участники могут нести ответственность перед своей организацией в размере взносов в фондовый капитал, но не подлежат принудительному исполнению требований кредиторов к LLC (очевидно, включая любое право на принудительное исполнение согласованных взносов участников, которые не подлежит принудительному исполнению в соответствии с положениями регулирующих документов). С другой стороны, генеральные партнеры несут личную ответственность по всем долгам и обязательствам партнерства.

Любое ограничение ответственности менеджеров и участников LLC должно рассматриваться вместе с положением Закона об LLC штата Джорджия, которое предусматривает, что Закон не предназначен для изменения какого-либо закона, применимого к отношениям между лицом, оказывающим профессиональные услуги, и лицом, получающим эти услуги, включая ответственность, вытекающую из этих услуг.Разветвления этого правила более подробно рассматриваются в Разделе VI ниже.

H. Интересы ООО / Прием участников.

Доля участия LLC состоит из двух элементов: (1) имущественные права (и обязательства), связанные с долей, и (2) права на участие, управление и контроль, связанные с долей. Каждый из этих компонентов может быть однозначно обозначен для каждой отдельной доли в ООО. Согласно статуту, экономические права, относящиеся к любой доле участия в LLC, могут быть переданы без предварительного согласия других участников в соответствии с Законом, при условии соблюдения противоположных положений в регулирующих документах.Однако единогласное одобрение участников — если в руководящих документах не предусмотрено меньшее количество голосов — требуется для того, чтобы владелец экономического интереса или неаффилированное лицо стали участником LLC.

Эта дихотомия интересов LLC и ограничения на возможность передачи соответствуют известным правилам, применимым к интересам ограниченного партнерства. Такое отсутствие возможности свободной передачи не типично для корпоративных акций, хотя часто налагается договорными обязательствами в закрытых компаниях.Действительно, введение ограничений на возможность передачи процентов, как правило, является важным элементом достижения желаемых налоговых результатов для S-корпораций из-за внешних ограничений на то, кто или что может владеть такими интересами.

I. Передача долей.

Доля LLC считается личной собственностью, и имущественные права могут свободно передаваться, если не согласовано иное. Фактическая передача интересов происходит в соответствии с теми же положениями регулирующих документов, что и прием новых участников ООО.

J. Распределения.

В соответствии с установленным законом положением по умолчанию о распределении на душу населения, LLC штата Джорджия может распределять распределения среди своих членов любым способом, но такое распределение должно быть указано в Уставе организации или в письменном Операционном соглашении, чтобы вступить в силу. В регулирующих документах также может быть указано, когда до роспуска LLC участники могут получать распределения. Если не предусмотрено иное, ни один участник не имеет права на распространение в любой форме, кроме наличных.

Распределения должны проводиться с учетом двойной проверки собственного капитала, баланса и платежеспособности. На первый взгляд, можно усомниться во включении этого положения в статут. Причина в том, что в целом разработчики сочли это вопросом разумной политики и преимуществом использования формы LLC. Действующий закон устанавливает специальные ограничения на действия по возврату неправомерного распределения. Это вполне может ограничить применимые средства правовой защиты, при которых такие распределения могут подвергнуться нападкам со стороны кредиторов.

Установленная законом схема распределения в LLC аналогична схеме партнерства, где распределение по соглашению о партнерстве является дискреционным, и в отличие от корпоративной, где каждая акция в пределах одного класса или серии должна рассматриваться одинаково или пропорционально соответствие складским запасам.

K. События диссоциации и распада.

O.C.G.A. §14-11-405 устанавливает стандарты разъединения, которое может вызвать роспуск и, в конечном итоге, ликвидацию LLC.Первоначально это положение имело большое значение для обеспечения того, чтобы LLC рассматривалась как партнерство для целей федерального налогообложения. Тем не менее, установленный законом дефолт по ликвидации при разъединении может быть изменен в зависимости от контракта. До принятия правила «Check-the-Box» эта гибкость, заложенная в статут, хотя и желательна для деловых целей, могла привести к тому, что LLC не выдержит этот критический тест и будет непреднамеренно облагаться налогом не как партнерство, а как корпорация. . Как обсуждается ниже, после «отметки поля» это больше не является значительным риском.

Закон штата Джорджия об ООО по умолчанию предусматривает, что определенные события, включая смерть, банкротство, выкуп или удаление участника, приводят к его разъединению. Первоначально диссоциация также включала добровольный выход. Это было важно, потому что LLC была распущена, когда произошли определенные указанные события, включая — опять же, при условии противоположного соглашения в Уставе организации или письменном рабочем соглашении — разъединение члена, если только в течение 90 дней с момента разъединения. другие члены голосуют за продолжение ООО.Если в течение этого 90-дневного периода роспуск не был предотвращен и ООО продолжило свое существование, то ООО начинает «ликвидацию» таким же образом, как и партнерство, с распределением активов, выплатами кредиторам и распределением остатка активов между участниками в в соответствии с соглашением. Только после того, как этот процесс будет завершен, LLC подает сертификат о расторжении. Таким образом, LLC были похожи на товарищества в отношении роспуска. Вместо того, чтобы отмечать конец существования как юридического лица, как в случае с корпорациями, роспуск LLC указывает на начало процесса ликвидации.

В 1999 году законодательный орган внес поправки в Закон, чтобы изменить эти стандартные правила и привести статут в большее соответствие с правилами Check-the-Box. Хотя не было внесено никаких изменений в правила, касающиеся возможности переуступки, были подтверждены предыдущие поправки, которые исключали добровольный выход как событие, приводящее к диссоциации и роспуску (так называемый подход «Отель Калифорния»). Что еще более важно, другие законодательные изменения предусматривают, что измененный корпоративный стиль непрерывности жизни теперь применяется по умолчанию для LLC.Другими словами, для LLC, созданных после 1 июля 1999 г., если иное не предусмотрено письменным операционным соглашением, LLC не будет распускаться до отделения последнего оставшегося участника. Это последнее положение было разработано, чтобы справиться с трудностями, которые могут возникнуть в ситуации, когда единственный член LLC умер или оказался некомпетентным, и не будет механизма для роспуска и ликвидации компании. С распространением ООО с одним участником это становилось реальной потенциальной проблемой.Предоставление установленного законом значения по умолчанию позволяет избежать трудностей.

Закон штата Джорджия также предусматривает судебное и административное роспуск ООО, когда либо практически невозможно вести бизнес ООО в соответствии с его руководящими документами, либо если ООО не выполнило требования Государственного секретаря. Эти положения, опять же, аналогичны тем, которые применяются к корпорациям. Одним из преимуществ устава общества с ограниченной ответственностью являются положения О.C.G.A. §§14-11-606–14-11-608. Они дают распадающейся компании с ограниченной ответственностью процедуру запрета как известных, так и неизвестных претензий к распущенной LLC в течение относительно короткого периода времени.

L. Права несогласных / Права на проверку / Производные действия.

Закон штата Джорджия об ООО предусматривает правило по умолчанию единогласного одобрения участников для определенных основных действий (например, роспуск, слияние или продажа практически всех активов, прием участников, изменение Устава организации или письменного операционного соглашения, уменьшение капитала и утверждение раздач).Это требование может быть изменено в статьях или письменном эксплуатационном соглашении.

Если иное не предусмотрено Уставом организации или письменным Операционным соглашением, права несогласных предоставляются участникам LLC, которые выступают против любых фундаментальных действий LLC, которые в противном случае будут одобрены, в результате чего соответствующий участник требует и получает оплату справедливая стоимость своей доли. Формальные процедуры защиты прав несогласных устанавливаются Законом. Эти процедуры адаптированы и обычно следуют корпоративному уставу.

Право проверять операционную, бухгалтерскую и налоговую документацию организации также отдельно предоставляется членам ООО по обоснованному запросу, хотя формальное право на ведение бухгалтерского учета не требуется Законом. Тем не менее, руководящие документы могут предусматривать наложение штрафов на участников или менеджеров, которые не выполняют свои обязанности в соответствии с условиями руководящих документов LLC.

Если определенные предварительные условия в отношении официального письменного требования и истечения времени выполнены, участники LLC имеют право начать производное действие в праве LLC на взыскание судебного решения в свою пользу.Суд, в котором подан такой иск, может отклонить иск, если он определит, что определенные квалифицированные стороны пришли к выводу, что такой иск не отвечает интересам LLC. Эта подробная процедура заимствована непосредственно из Корпоративного кодекса Джорджии и является гораздо более подробной, чем правила, применимые к товариществам с ограниченной ответственностью. В отличие от прав несогласного, это право на производный инструмент не может быть изменено контрактом.

М. Иностранные ООО.

Регистрацию иностранных обществ с ограниченной ответственностью в Грузии регулирует О.C.G.A. §14-11-701 и след. Положения по существу аналогичны требованиям к регистрации корпоративных и партнерских документов.

N. Слияния и «преобразования».

В целом, компаниям с ограниченной ответственностью в Джорджии разрешено слияние с другими отечественными и иностранными коммерческими организациями (или с ними), кроме корпорации, при условии, что закон, регулирующий другую форму организации, разрешает такие слияния и письменное соглашение подписано учредителем. стороны. Положения о слиянии были объединены соответствующими изменениями в GRULPA, касающимися товариществ с ограниченной ответственностью, и в Корпоративный кодекс были внесены поправки, разрешающие слияния с ООО.

Другие положения были сделаны для корпорации или товарищества с ограниченной ответственностью, чтобы просто выбрать, чтобы стать LLC, подав свидетельство об избрании с государственным секретарем. Действительно, O.C.G.A. § 14-11-212 Закона об ООО — одна из самых оригинальных и креативных идей в недавней разработке ООО. Это положение устава, созданное председателем комитета Бобом Брайантом, позволяет различным существующим организациям избирать статус LLC, просто подав свидетельство об избрании государственному секретарю.Этот чрезвычайно гибкий подход сделал использование нового Закона чрезвычайно простым для многих существующих предприятий, особенно для профессионалов и существующих фирм, которые хотят воспользоваться этой новой формой бизнеса.

Для партнерств преобразование в статус LLC, хотя оно может привести к получению прибыли, обычно не облагается налогом. Однако практикующим специалистам следует помнить, что выбор статуса LLC может иметь чрезвычайные налоговые последствия для корпорации и ее акционеров. Такой выбор будет рассматриваться как ликвидация корпорации — транзакция, потенциально способная вызвать налогооблагаемую прибыль для выбирающей корпорации и акционеров корпорации.

О. Прочие административные вопросы.

LLC должны ежегодно регистрировать у государственного секретаря LLC, аналогично регистрации корпораций и товариществ с ограниченной ответственностью в Джорджии. Плата за различные увлечения указана в O.C.G.A. §14-11-1101.

Джорджия и федеральное налогообложение доходов ООО.

Основной налоговой целью ООО является квалификация и налогообложение в качестве партнерства. Очевидное преимущество налогообложения как партнерства, а не как корпорации, состоит в том, что партнерства не считаются отдельными объектами налогообложения.Налогооблагаемый доход, убытки, кредиты и вычеты партнерства передаются его партнерам, которые сообщают о таких статьях в своих собственных доходах в той степени, в которой они могут быть использованы. С другой стороны, корпорации дважды облагаются налогом на свой доход: один раз на уровне предприятия, по корпоративным ставкам, и снова в пользу акционеров, когда они получают выплаты в той степени, в которой такие распределения превышают взносы в акционерный капитал или считаются дивидендами. Второстепенным преимуществом налогообложения в качестве партнерства является способность ООО распределять те же самые статьи доходов, убытков, кредитов и вычетов специально между своими участниками.

A. Федеральный классификационный контроль.

Закон Джорджии об ООО определяет, что и Грузия, и иностранные ООО будут классифицироваться как партнерства для целей налогообложения Джорджии, если иное не классифицировано для целей федерального налогообложения, и в этом случае федеральная налоговая классификация ООО будет действовать для целей Джорджии. Следовательно, федеральная классификация имеет решающее значение.

B. Отметьте поле.

В 1995 году IRS и Казначейство объявили в Уведомлении 95-14 о предложении упростить правила классификации, чтобы позволить налогоплательщикам рассматривать внутренние некорпоративные коммерческие организации как партнерства или как корпорации на выборной основе.Это предложение быстро получило название «Check-the-Box». После публикации Казначейство продолжало преследовать эту цель, даже несмотря на некоторую критику со стороны налоговой коллегии в отношении авторитета, если не мудрости, предлагаемых изменений. Эти изменения были окончательными с 1 января 1997 года.

1. Историческая перспектива

   До внедрения Check-the-Box правила классификации основывались на исторических различиях в соответствии с местным законодательством между товариществами и корпорациями.С началом революции LLC многие штаты пересмотрели свои уставы до такой степени, что партнерства и другие некорпоративные организации могли обладать характеристиками, которые традиционно ассоциировались с корпорациями, тем самым значительно сужая традиционные различия между корпорациями и партнерствами. Например, некоторые уставы партнерства, такие как законодательство Грузии о LLP, были изменены, чтобы предусмотреть, что ни один партнер не несет ответственности по всем долгам партнерства, выбравшего LLP.Точно так же почти все штаты приняли законы, разрешающие создание компаний с ограниченной ответственностью. Эти организации были созданы для обеспечения защиты ответственности всех участников и во многих отношениях напоминают корпорации во многих отношениях, но при этом в целом квалифицируются как партнерства для целей федерального налогообложения. См., Например, Rev. Rul. 88-76, 1988-2 CB 360.

   Одним из последствий сужения различий между корпорациями и товариществами было то, что даже до окончательного введения в действие правил Check-the-Box было ясно, что налогоплательщики могут, как правило, взимать налог на товарищества. классификация для непубличной организации, которая была практически неотличима от корпорации в операционных отношениях.Однако налогоплательщики и Служба продолжали расходовать значительные ресурсы на налоговую классификацию отечественных некорпоративных коммерческих организаций. Кроме того, небольшие некорпоративные организации часто не имели достаточных ресурсов и опыта для применения правил классификации для достижения желаемой налоговой классификации.

   В соответствии с подходом «Check-the-Box», предложенным IRS, налогоплательщикам должно было быть разрешено выбирать, чтобы некорпоративные коммерческие организации рассматривались как партнерства или как корпорации для целей федерального налогообложения.Это избрание будет применяться ко всем таким организациям, которые состоят из двух или более членов и имеют цель вести бизнес и делить прибыль, если классификация организации не была определена в соответствии с другим положением Кодекса. Например, организация, которая рассматривалась как партнерство, но которая была публично торгуемой и облагалась налогом как корпорация в соответствии с IRC § 7704, по-прежнему будет облагаться налогом как корпорация. Все положительные выборы будут возможными с даты подачи заявки на выборы или более поздней даты, указанной в выборах, и выборы с обратной силой не будут разрешены.Выборы должны быть проведены всеми членами организации и будут иметь обязательную силу для всех членов после этого, пока их не заменят последующие выборы.

   Первоначально в предложении Check-the-Box было отказано в рассмотрении применения этих концепций к двум вопросам, представляющим постоянный интерес: LLC с одним членом и иностранным организациям. Однако в окончательных правилах эти вопросы были решены с интересными ответвлениями.

2. Окончательные правила
   Окончательные правила, реализующие Уведомление 95-14 (с любовью именуемые «Правилами отметки»), были опубликованы 18 декабря 1996 г. как TD 8697, с датой вступления в силу 1 января 1997 г.Как правило, они следуют схеме Уведомления 95-14 и последующих предлагаемых правил, но с некоторыми чрезвычайно важными и интересными уточнениями.
   1. Последствия изменения устава
      Следует отметить, что в Примечании 95-14 указано, что выбор по изменению классификации организации будет иметь те же последствия для федерального налога, что и изменение классификации в соответствии с действующим законодательством. Например, если организация, классифицированная как корпорация, выбрана для классификации в качестве партнерства, выбор будет рассматриваться как полная ликвидация корпорации и создание нового партнерства.В окончательном «Положении о клетках» этот подход был продолжен. Это может привести к значительным налоговым обязательствам, особенно в тех случаях, когда существующие корпорации решают преобразоваться в статус LLC, что влечет за собой значительные налоговые обязательства для корпорации и ее акционеров
   2. Правомочная организация.
      В соответствии с установленным флажком любое коммерческое предприятие, которое не должно рассматриваться как корпорация для целей федерального налогообложения (организация, которая упоминается в Положениях как «Правомочная организация»), может выбрать свою классификацию в соответствии с правилами Статья 301.7701.3. Эти правила обычно предусматривают, что Правомочная организация, состоящая как минимум из двух членов, может быть классифицирована как партнерство или ассоциация, облагаемая налогом как корпорация, и что Правомочная организация с одним членом может быть классифицирована как ассоциация, облагаемая налогом как корпорация, или может быть не рассматривается как юридическое лицо, отдельное от своего владельца. Такие неучтенные лица теперь упоминаются в определенных частях налоговой коллегии как «Ничто».
   3. Стандартные правила
      Для того, чтобы предоставить Правомочным организациям правила классификации, которые они обычно выбирают, Положения о флажках предоставляют правила классификации по умолчанию, которые, как правило, направлены на то, чтобы соответствовать ожиданиям налогоплательщиков и, таким образом, сократить количество выборов, которые фактически будут проводиться. нужный.Нет необходимости делать что-либо, чтобы получить это лечение по умолчанию — оно выполняется автоматически.

      (1) Per Se Corporation. В правилах содержится ряд организаций, которые называются так называемыми корпорациями «per se». К ним относятся любое юридическое лицо, организованное как корпорация в соответствии с законодательством штата, определенные банковские организации, организации, полностью принадлежащие государству, организации, которые подлежат налогообложению как корпорации в соответствии с положениями Кодекса, отличными от Раздела 7701 (a) (3) (например, публично торговое партнерство) и, что наиболее важно для международной практики, обширный перечень определенных организаций, сформированных по законам различных иностранных юрисдикций.В Разделе 301.7701.2 (d) есть специальное правило дедушки, содержащееся в разделе 301.7701.2 (d) для организаций, которые всегда облагались налогом, кроме как корпорация, в течение налогового года, включая май 1996 года, и некоторых других ограничений. Кроме того, если такая организация прекращает налогообложение в соответствии с Разделом 708 (b) (1) (B), иностранная организация теряет преимущество правила дедушки и становится налогооблагаемой корпорацией.
      (2) Некорпорации. Правило по умолчанию для национальных организаций, отличных от корпораций, заключается в том, что вновь созданная Правомочная организация будет классифицироваться как партнерство, если она имеет как минимум двух членов, или она не будет считаться юридическим лицом, отдельным от своего владельца, если у нее есть единственный владелец.
      (3) Иностранные лица. Правило по умолчанию для иностранных организаций основано на том, имеют ли участники ограниченную ответственность. Таким образом, иностранная Правомочная организация (т.е.не включенная в список корпораций как таковая) будет классифицироваться как ассоциация, облагаемая налогом как корпорация, если все ее участники имеют ограниченную ответственность. Правила избегают указаний относительно того, что составляет ограниченную ответственность для этих целей. С другой стороны, иностранная Правомочная организация будет классифицироваться как партнерство, если она состоит из двух или более членов и хотя бы один член не несет ограниченной ответственности.Организация будет игнорироваться как организация, отдельная от своего владельца, если у нее есть единственный владелец и этот владелец не имеет ограниченной ответственности. Наконец, классификация по умолчанию для существующего предприятия — это классификация, которую предприятие заявило непосредственно перед датой вступления в силу нормативных требований. Эта классификация продолжается до тех пор, пока организация не решит изменить свою классификацию путем утвердительного выбора или не утратит преимущества правила дедушки.

   4. Выборы при подаче заявки
      Правомочная организация может утвердительно выбрать свою классификацию в форме 8832 — Выбор классификации организаций (новая форма).Форма должна быть подписана каждым членом организации или любым должностным лицом, менеджером или членом организации, которые уполномочены проводить выборы и которые представляют для такого уполномоченного наказания за лжесвидетельство. Выбор не будет принят, если он не будет включать всю необходимую информацию, включая идентификационный номер налогоплательщика.

      Если организация решает не использовать правила по умолчанию, применимый выбор должен быть сделан на первый год налоговой декларации, который не может быть более чем за семьдесят пять (75) дней до даты выбора.

   
   
   1. Мир после проверки
      Правила проверки оказались чрезвычайно важными как для целей федерального налогового планирования, так и для целей планирования законодательства штата. Например, наблюдается заметное движение в направлении преобразования многих существующих корпоративных дочерних компаний в дочерние компании LLC с одним членом материнской корпорации. Это может устранить необходимость полного применения Правил консолидированного возврата, во многих случаях устраняя ограничения SRLY или CRCO, сохраняя при этом ограниченную ответственность для разделения.Особенно в условиях, когда предполагаемая ликвидация дочернего предприятия в новом ООО с одним участником может быть осуществлена ​​в рамках необлагаемой налогом транзакции 332, последствия могут быть поразительными.

      Одним из вопросов, который будет интересно отслеживать, будет влияние интеграции систем финансовой отчетности для таких многоотраслевых налогоплательщиков с классическими доктринами «прорыва корпоративной вуали» и другими проблемами государственного права, связанными с этой структурой. Другие интересные вопросы возникли в сферах занятости и удержания налогов, а также во всем вопросе чисел FEIN в целом для таких неучтенных организаций, ни один из которых не был решен, другие остаются неурегулированными.

      По иронии судьбы, либерализация правил Check-the-Box происходила одновременно с либерализацией правил корпорации S. Хотя LLC по-прежнему имеет множество преимуществ по сравнению с корпорацией S, возможно, ее самый большой отрицательный аспект с точки зрения выбора организации находится в области корпоративной реорганизации, поскольку, по определению, LLC, которые подлежат налогообложению в качестве партнерства, не могут являться корпорациями для цели положений о реорганизации. Таким образом, выбор корпорации S против LLC по-прежнему остается сложным.Действительно, во многих обстоятельствах оптимальная организация может фактически быть более сложным гибридом, который принимает форму LLC с несколькими корпоративными участниками, некоторые или все из которых могут быть S-корпорациями.

      В Грузии правила Check-the-Box разрешили либерализацию устава LLC. Теперь ООО в Грузии по умолчанию имеют форму квазикорпоративной непрерывности жизни. То есть роспуск компании происходит в Грузии по умолчанию только в случае распада последнего оставшегося члена.Таким образом, применяется так называемый подход «Отель Калифорния» к добровольному разъединению. То есть член LLC больше не может добровольно отказаться или иметь право на получение в силу такого отзыва любых платежей от компании. Таким образом, ООО в Грузии теперь практически на одном уровне с корпорациями в вопросах владения акциями.

Особые законодательные проблемы Грузии.

В ходе законодательного процесса возникли два вопроса, которые вызвали озабоченность законодательного органа и потребовали конкретных ответов от редакционного комитета.

А. «Пробивая завесу».

Во время разработки обычно предполагалось, что суды в конечном итоге сформулируют доктрины, используя исторические принципы общего права в отношении того, когда ограничение ответственности членов может быть нарушено, принципы, обычно называемые в корпоративном контексте как «преодоление корпоративной завесы». Некоторые законодатели выразили желание сделать такие доктрины явно применимыми к LLC. Чтобы не чрезмерно сдерживать использование LLC, язык, который теперь появляется у O.C.G.A. § 14-11-314, второе предложение было добавлено, чтобы прояснить, что применяются общие законы в отношении игнорирования юридических лиц. Однако, из-за неформального характера ООО, формулировка также дает понять, что несоблюдение формальностей неуместно для этой цели. Таким образом, в данном случае LLC имеют преимущество перед корпорациями.

B. Классификация доли ООО в качестве ценных бумаг.

Еще одним поднятым законодательным вопросом было то, являются ли доли владения в ООО ценными бумагами.Согласно общим принципам, участие в полном товариществе обычно не является ценной бумагой. С другой стороны, инвестиционный договор или участие в коммандитном товариществе обычно являются ценной бумагой. Из-за разнообразия предприятий и обстоятельств, которые, как ожидается, примут форму LLC, в ответ на опасения, выраженные представителями Groover, Barnes и спонсором Baker, формулировка теперь обозначается как O.C.G.A. §14-11-1107 (n) разъясняет, что общий тест для определения того, являются ли интересы LLC ценными бумагами, будет по-прежнему применяться.В этом отношении законодатели и практики пришли к единому мнению, что для ответа на этот вопрос разумно полагаться на общие принципы.

Таким образом, вопрос о том, будет ли интерес LLC представлять собой ценную бумагу в соответствии с этими тестами, потребует индивидуального анализа. Следовательно, практикующим специалистам необходимо будет тщательно рассмотреть последствия каждого формирования для ценных бумаг. Однако, по крайней мере, в отношении LLC, управляемой участниками, есть отличный аргумент в пользу того, что такие интересы не являются ценными бумагами.

ООО и профессионалы.

Хотя не каждый закон штата об обществах с ограниченной ответственностью разрешает профессионалам объединяться в компании с ограниченной ответственностью, Закон штата Джорджия разрешает профессионалам выбирать практику в этой форме. Это общее законодательное намерение, конкретно упомянутое в преамбуле к Закону, закреплено в §14-11-107 (f):

.

Законы этого штата, касающиеся создания и регулирования профессиональных услуг, изменяются и заменяются в той степени, в которой такие законы несовместимы по форме организации с положениями настоящей главы и считаются поправками, позволяющими предоставлять профессиональные услуги в рамках этой главы. государственными обществами с ограниченной ответственностью.

Перед лицом широкого установленного законом гранта, может ли группа профессионалов также организоваться в качестве (или выбрать статус) LLC, зависит от лицензирующего органа, который регулирует эту профессию. Подраздел (g) § 14-11-1107 предусматривает, что разрешение на организацию профессиональной практики в качестве LLC регулируется правилами совета управляющих каждой профессии.

Каждая профессия должна решать эту проблему индивидуально. Например, бухгалтерская профессия была движущей силой принятия Закона об ООО, а Закон об ООО конкретно касается изменений, разрешающих использование этого юридического лица бухгалтерами.Однако Государственный совет по бухгалтерскому учету не спешил обнародовать поправки к своим правилам, прямо разрешающие бухгалтерам использовать форму LLC. В соответствии с поправками к правилам государственной адвокатуры, принятыми Верховным судом 15 июля, Верховный суд конкретно санкционировал использование адвокатскими бюро юридических лиц.

По своим условиям Закон об ООО ограждает профессионала от личной ответственности за ошибки и упущения коллег профессионала — так называемую субсидиарную, производную или сопутствующую ответственность — если какой-либо другой закон или принцип закона не требует противоположного результата.Однако положения устава не меняют ответственности профессионала за злоупотребления служебным положением. Таким образом, использование LLC не защитит профессионала от его или ее собственных ошибок и упущений. Тот же результат следует в ТОО. Хотя партнер в LLP не несет личной ответственности по долгам, обязательствам или обязательствам LLP или другого партнера, возникшим, созданным или принятым, пока партнерство является LLP, Поправки LLP четко указывают, что профессионал сохраняет ответственность за такого профессионального собственная халатность.

1. Сравнение LLC, LLP и PC в Грузии
   Возможность сочетать преимущество ограниченной ответственности с гибкостью партнерского налогообложения делает форматы LLC и LLP привлекательными для многих профессионалов. Принимая решение о том, следует ли организовать свою деятельность как профессиональная корпорация («ПК»), как LLC или LLP, профессионал должен основывать свое решение на вопросах корпоративного управления и налоговых соображениях. По вопросам субсидиарной профессиональной ответственности в Грузии PC, LLC и LLP стоят на равных основаниях.ПК защищает своих акционеров от субсидиарной профессиональной ответственности так же, как LLC защищает своих членов, а LLP — своих партнеров.

   Закон об ООО значительно шире, чем закон о ПК. Устав ПК специально ограничивает использование формы ПК сертифицированными аудиторами, архитекторами, мануальными терапевтами, дантистами, профессиональными инженерами, геодезистами, юристами, психологами, медицинскими и хирургическими врачами, оптометристами, остеопатами, ортопедами, ветеринарами, зарегистрированными профессиональными медсестрами и лоцманы гавани; профессии, не указанные в списке, не могут использовать статут ПК.

   Другой отличительной чертой является простота, с которой профессиональная фирма может решить подпадать под действие Закона об ООО по сравнению с подробными требованиями устава ПК. Например, Закон об ООО не содержит целенаправленных ограничений и требований о том, чтобы хотя бы один участник был лицензированным профессионалом. Точно так же Закон об ООО не требует, чтобы название организации отражало статус профессиональной корпорации или ассоциации, а также нет ограничений на владение ООО.Хотя Закон об ООО ограничивает полномочия по замене получателей в качестве участников, операционное соглашение может быть составлено таким образом, чтобы предусматривать иное.

   ТОО обладает некоторыми, но не всеми из этих преимуществ. Хотя в качестве полных товариществ LLP не предъявляются особые требования или ограничения в отношении того, кто может быть партнером, продолжают применяться другие законодательные и нормативные ограничения в отношении непрофессиональных владельцев. Более того, как партнерства, LLP подчиняются огромному количеству существующего прецедентного права и правил, применимых к полному партнерству.Это может быть как выгодным, так и невыгодным, в зависимости от проблемы и отстаиваемой позиции.

B. Другие соображения для профессионалов перед выбором статуса LLC или LLP в Грузии

На первый взгляд, мало что можно потерять и многое можно получить для любой профессиональной фирмы, выбирающей статус LLC. Простота и гибкость организации и работы предполагают, что это жизнеспособная альтернатива для всех профессионалов и практически любой сферы услуг, где есть существенные риски возникновения претензий из-за предполагаемых ошибок и упущений.Для этих целей ТОО представляют собой своего рода промежуточную палату. Несмотря на то, что они обеспечивают характеристику ограниченной ответственности, для большинства целей они все же должны действовать в соответствии с уставом полного партнерства.

Перед тем, как выбрать статус ООО или ТОО, профессионал должен рассмотреть некоторые сопутствующие вопросы.

1. Важность письменного операционного соглашения.

   Специалисты, выбирающие статус LLC, должны знать о некоторых последствиях выбора статуса LLC без письменного соглашения.При отсутствии письменного операционного соглашения формат LLC обычно выбирает (1) единодушное согласие по определенным фундаментальным вопросам корпоративного управления, (2) роспуск в случае выхода члена из состава и (3) голосование на душу населения, распределение на душу населения и распределение прибылей и убытков на душу населения. На самом деле немногие профессиональные фирмы намерены работать на этой основе. Представьте себе удивление, когда профессиональная фирма выбирает статус LLC без письменного операционного соглашения, когда участник, не имеющий намерения иметь право вето, не одобряет фундаментальное действие или заявляет о своих правах на финансовые уступки при выходе из фирмы, которые несовместимы с неписаным соглашением между члены
   В качестве полных товариществ, LLP не требуют письменного соглашения, и некоторые установленные законом правила по умолчанию могут быть изменены в устной форме.Таким образом, для фирм, которые не позаботились о сокращении своего партнерского соглашения до письменной формы и не желают исправлять эту ситуацию, вариант LLP может быть более практичной альтернативой.

1. Наличие кассового метода учета для налоговых целей.

   Другой вопрос, вызывающий особую озабоченность у профессионалов, заключается в том, обязаны ли профессиональные ООО и ТОО применять метод начисления для учета в налоговых целях. Похоже, что при правильной структуре профессиональная фирма, организованная как ООО или ТОО, сможет использовать кассовый метод бухгалтерского учета для целей налогообложения.

1. Налоги на самозанятость.

   Вопрос о применимости налогов на самозанятость к LLC, который беспокоит профессионалов, рассматривающих вопрос об использовании LLC, продолжает оставаться проблемой, хотя кажется вероятным, что профессиональные LLC должны быть по существу на том же основании, что и общие товарищества. . Поскольку LLP является формой полного товарищества, правила, касающиеся налогов на самозанятость, которые применяются к полным товариществам, должны в равной степени применяться и к LLP.

1. Изменение объема обязанностей.

   Один тонкий момент, который должны иметь в виду профессионалы, выбирающие статус LLC, — это возможность изменения объема и характера обязанностей одного члена другому в силу статуса члена фирмы. В полном товариществе все партнеры несут обязанности — часто называемые фидуциарными — перед фирмой и другими партнерами. В LLC, управляемой участниками, все участники имеют обязанности, налагаемые § 14-11-305 Закона об LLC, который налагает обязанности директора на всех участников.Однако в LLC, управляемой менеджером, один только статус участника не накладывает никаких обязательств на участников перед другими участниками. Хотя такие члены могут иметь определенные обязанности в силу своего статуса сотрудников, характер и объем таких обязанностей будут зависеть от характера и объема занятости.

   Таким образом, составители профессиональных операционных соглашений LLC могут пожелать четко сформулировать объем обязательств каждого члена перед фирмой и наложить явные обязанности на членов. В операционном соглашении могут быть рассмотрены такие вопросы, как представление ООО о деловых возможностях и о том, разрешена ли практика за пределами ООО.Поправки к Закону об ООО, вступающие в силу 1 июля 1995 г., прямо предусматривают такое договорное разграничение обязанностей. Следует отметить, что эти проблемы по существу аналогичны тем, с которыми в настоящее время сталкиваются профессиональные фирмы, организованные в виде персональных компьютеров.

   Это одна из областей, где LLP, возможно, является лучшим инструментом для профессиональной фирмы, поскольку обязанности, применимые к генеральным партнерам, по-прежнему распространяются на партнеров в LLP.

1. Право на связывание фирмы.

   В LLC, управляемых участниками (то есть LLC, которые не указывают в своих статьях организации, что они управляются менеджером), полномочия участников связывать обязательства и действовать от имени организации прямо устанавливаются законом. Однако в LLC, управляемых менеджером (то есть LLC, которые заявляют в своих статьях, что они управляются менеджером), члены, не являющиеся менеджерами, не имеют полномочий связывать фирму. Соответственно, профессиональная фирма может пожелать быть «управляемой менеджером» только во внутреннем смысле — то есть, определенные члены или группы членов (или назначенные не члены) имеют определенные в контракте полномочия управления внутри фирмы — и сохраняют (не обеспечение управления менеджером в статьях) полномочия членов агентства по отношению к третьим лицам.Этот момент становится понятным, если принять во внимание полномочия членов фирмы подписывать заключения для фирмы.

   С другой стороны, это соображение, в котором LLC может иметь преимущество перед LLP. Поскольку любой член полного товарищества имеет право связывать фирму в ущерб другим партнерам, включение управления менеджером в устав организации может представлять собой привлекательный способ ограничить право членов, не являющихся менеджерами, связывать обязательствами. фирма.

1. Ошибки и пропуски, учитываемые при планировании.

   Один из наиболее тонких и потенциально более важных вопросов при использовании форм LLC или LLP профессионалами — это степень защиты, которую эти законы предоставляют в вопросах, связанных с защитой от возможных действий по злоупотреблению служебным положением. Одно из «преимуществ» действующего правила, согласно которому все члены полного товарищества несут ответственность за ошибки и упущения любого другого члена, состоит в том, что в случае иска обычно не возникает конфликта интересов между предполагаемым причинителем вреда и другим. соучастники защиты по делу.Однако, поскольку и LLC, и LLP позволяют участнику избежать субсидиарной ответственности за ошибки и упущения других участников, риск того, что другие участники могут настаивать на возмещении фирмой возмещения убытков от предполагаемого причинителя вреда, создает значительный риск конфликта.

.