Ответственность директора при банкротстве: Ответственность директора и учредителя ООО при банкротстве — Кинотеатр "Художественный" кино, афиша, киноафиша, анонс, рейтинг, новость, кинотеатр, кинотеатры Москвы, кинофильм, прокат, лучший, Россия, Москва, кинотеатр Художественный

Содержание

Особенности привлечения к ответственности при банкротстве

В частности, он привел несколько дел из судебной практики, которые могут послужить примером для сбора доказательств подконтрольности должника лицу, провел сравнение субсидиарной и деликтной ответственности между собой, а также рассмотрел уголовную и административную ответственность при банкротстве.

26 февраля в ходе очередного вебинара ФПА партнер и руководитель практики банкротства Адвокатского бюро города Москвы «Инфралекс», адвокат Станислав Петров прочитал лекцию на тему «Контролирующие лица: ответственность и способы защиты», пишет пресс-служба Федеральной палаты адвокатов.

В начале выступления Станислав Петров рассказал об одном из наиболее популярных видов ответственности контролирующих должника лиц при банкротстве – субсидиарной ответственности. Он напомнил, что понимается под данным видом ответственности, лицах, которые имеют право подавать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности, основаниях привлечения к ответственности, кто является контролирующим лицом, какие есть презумпции статуса контролирующего лица.

Эксперт подчеркнул, что, пока не доказано иное, предполагается, что контролирующим лицом являются:

руководитель должника или управляющей организации должника, член исполнительного органа, ликвидатор или член ликвидационной комиссии должника;
лицо, которое имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться 50 и более процентами голосующих акций АО, или более чем половиной долей уставного капитала ООО, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника;
лицо, которое извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, указанных в ст. 53.1 ГК РФ.

Как указал Станислав Петров, в спорах о привлечении к субсидиарной ответственности лиц, в отношении которых не установлена презумпция статуса контролирующего лица, одной из ключевых проблем является доказывание наличия возможности у данного лица давать обязательные для исполнения должника указания или иным образом влиять на действия должника. Лектор привел несколько дел из судебной практики, которые могут послужить примером для сбора доказательств подконтрольности должника лицу, а также ознакомил слушателей со статистикой привлечения лиц к субсидиарной ответственности в делах о несостоятельности (банкротстве) и объяснил причину увеличения количества удовлетворенных требований. Далее эксперт раскрыл элементы состава нарушений, при которых наступает субсидиарная ответственность.

Станислав Петров представил перечень типичных неправомерных сделок должника, которые чаще всего являются предметом споров в делах о банкротстве, представил методологию выявления неправомерных сделок, а также рассказал о том, как избежать или уменьшить размер субсидиарной ответственности, основанный на анализе судебной практики.

Как правило, отметил он, размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, не погашенных ввиду недостаточности имущества должника. Уменьшение размера субсидиарной ответственности контролирующего лица возможно в случае, если такое лицо докажет наличие одного из следующих обстоятельств:

размер вреда, причиненного правам кредиторов по вине КДЛ, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет имущества такого КДЛ;
увеличению размера обязательств должника перед кредиторами способствовали внешние факторы: существенные изменения условий ведения бизнеса, аварии, пандемия и иные.

Если погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий нескольких КДЛ, такие лица несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника солидарно.

По мнению Станислава Петрова, в ближайшее время в области субсидиарной ответственности предстоит увеличение количества споров, признаний судами контролирующими все более и более лиц, прямо не поименованных в Законе о банкротстве, расширение доказательственной базы для привлечения лиц к ответственности.

Далее спикер перешел к теме деликтной ответственности, рассказав о ее видах, об основаниях наступления, об элементах состава нарушения, за которые она наступает. Он также провел сравнение субсидиарной и деликтной ответственности, рассмотрев их основные отличия и сходства, а также то, когда выгоднее привлечь к той или другой ответственности.

Отдельно Станислав Петров остановился на уголовной и административной ответственности при банкротстве. Он рассказал о составах нарушений, которые влекут за собой ту или иную ответственность, о привлекаемых лицах, а также о наказаниях за нарушения.

«Ответственность директора и учредителей при банкротстве ООО.»

Для контролирующих лиц задолжавшего предприятия основной угрозой является субсидиарная ответственность. К упомянутым лицам относятся не только учредители данного ООО, но и главный бухгалтер предприятия, гендиректор, и любое третье лицо, которое оказало какое-либо влияние на принятые задолжавшим юридическим лицом решения. Зачастую именно проблема субсидиарной ответственности беспокоит предпринимателей, которые хотят закрыть свою фирму.

арбитражный управляющий

Петров Андрей Александрович

Чем эта ответственность грозит? Если налоговая инспекция или же кредиторы найдут повод для привлечения указанных выше лиц к субсидиарной ответственности, то этим лицам придется в судебном порядке доказывать, что действовали они в интересах предприятия. Стоит отметить, что оппонент в виде налоговой или конкурсного кредитора – это самые страшные противники, так как они имеют доступ к информации, касающейся совершенных задолжавшим предприятием сделок.

В большинстве случаев поводом для привлечения руководства задолжавшего ООО к ответственности является обнаружение денежной операции с однодневной фирмой. Но, это далеко не единственное основание. Судебные процессы могут вестись по типовым ситуациям, рассмотренным ниже.

Гендиректор компании назанимал кредитов, переоформил предприятие на номиналов, после чего успешно скрылся с поля зрения налоговиков. В результате такой человек будет привлечен к субсидиарной ответственности, причем вину его доказать можно намного проще, так как контролирующего лица у предприятия нет.

Налоговая обнаружила работу ООО с однодневными фирмами и начислила дополнительные налоги. Налоговая служба подала заявление в суд о признании задолжавшего предприятия банкротом, так как не получила задолженность по налогам в срок. Так как у компании не было собственности, достаточной для уплаты всех задолженностей, назначенный арбитражный управляющий ходатайствовал о привлечении к субсидиарной ответственности гендиректора, ведь именно он перечислял денежные средства на счета однодневных фирм.
В бухгалтерии были утеряны либо искажены каким-либо образом документы, касающиеся обязательств или же собственности задолжавшего предприятия. Сделки, заключенные таким предприятием могут признаваться недействительными в судебном порядке. Если переданную собственность вернуть не удастся, то руководству такой ООО грозит субсидиарная ответственность.

Как показывает практика, поводов для привлечения руководства задолжавшей ООО намного больше. Какой бы ситуация не была, очень много преимуществ находится на стороне уполномоченных органов и кредиторов, говоря простым языком «закон на их стороне».

Но, не нужно сильно отчаиваться. Помочь в сложившейся ситуации поможет арбитражный управляющий. Можно уйти от краха с минимальными тратами, если изначально взять инициативу на себя. Чем раньше руководство задолжавшей ООО обратится к специалисту, тем проще для него пройдет процедура банкротства.

Материал опубликован помощником арбитражного управляющего Казаковой О.В. При возникновении правильности толкования информации и соответствия нормативно-правовым актам РФ, просьба обращаться непосредственно к профессиональному арбитражному управляющему, руководителю проекта – Петрову Андрею Александровичу.

Субсидиарная ответственность при банкротстве — юридическая помощь учредителю и директору в Волгограде от компании — Юрком

Защита учредителя и директора от субсидиарной ответственности при банкротстве

Специалисты компании “ЮРКОМ” оказывают правовую поддержку директорам и учредителям организаций Волгограда при привлечении к субсидиарной ответственности в ходе, (после завершения) процедуры банкротства.

Кого и когда можно привлечь к ответственности?

Изменения законодательства о банкротстве привели к увеличению ситуаций, когда в ходе признания организации банкротом все непогашенные долги перекладываются на личное имущество и денежные средства учредителей, директоров, главных бухгалтеров предприятий (лиц, ответственных за деятельность юридического лица). Это означает, что та часть задолженности, на погашение которой не хватило денег или имущества компании-банкрота, будет взыскана с личных счетов ее создателей и руководителей или покрыта денежным средствами, полученными за счет продажи их личного имущества.

Привлечение к субсидиарной ответственности возможно в том случае, если лицо, ответственное за организацию, своими действиями (бездействиями) привело к ситуации, когда выплата долгов компании без процедуры банкротства становится невозможной.

По закону отвечать по долгам фирмы личным имуществом будут, в первую очередь, учредители и директор компании, однако суд может признать ответственным и главного бухгалтера, и заместителя директора, и других лиц, которые имели полномочия принимать важные решения относительно деятельности юридического лица.

Важно!

Привлечь к субсидиарной ответственности можно не только в ходе производства по делу о банкротстве, но и в течение трех лет после завершения процедуры.
Для своей защиты ответственные лица должны доказать правомерность своих действий и отсутствие вины в том, что организация признана банкротом.

Квалифицированная помощь от компании “ЮРКОМ”

Обращение к юристам позволит защитить себя от необоснованного привлечения к субсидиарной ответственности. Знание особенностей банкротного законодательства и правоприменительной практики помогают сотрудникам компании ЮРКОМ доказывать невиновность ответчиков, правомерность и правильность их действий (бездействий) при осуществлении своей предпринимательской деятельности.

Работа по делу всегда начинается с полного анализа ситуации и документов. Наши юристы:

разработают стратегию защиты,
соберут доказательства,
подготовят мотивированные отзывы на доводы заявителя по делу,
обоснуют перед судом свою позицию,
докажут отсутствие связи между действиями ответственно лица и несостоятельностью организации.

Помощь специалистов “ЮРКОМ” — залог защиты ваших имущественных прав и интересов при привл!

Обратиться за консультацией можно по телефону или онлайн через форму обратной связи. Для онлайн-заказа нажмите кнопку “Получить консультацию” в правом верхнем углу и отправьте нам свои данные. Мы свяжемся с вами в ближайшее время.

Привлечение к субсидиарной ответственности при банкротстве в Москве

Когда применяется субсидиарная ответственность ?

В случае отсутствия перспектив взыскания через исполнительное производство, мы инициируем процедуру привлечения руководства должника к субсидиарной ответственности по долгам компании личным имуществом.

Процедура привлечения к субсидиарной ответственности

Привлечение к субсидиарной ответственности возможно как в случае введения реальной процедуры банкротства (наблюдение или конкурсное производство), так и без реальной процедуры банкротства (в случае ее прекращения из-за отсутствия имущества должника и отказа кредиторов в финансировании будущих расходов на процедуру).

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности руководителя должника при банкротстве

Коллекторское агентство «Орион» находится на рынке более 8 лет и именно поэтому мы сможем достаточно быстро и грамотно привлечь руководство должника к субсидиарной ответственности.

У наших специалистов достаточно большой опыт работы и огромное портфолио самых разных дел, которые заканчивались в пользу наших клиентов, в том числе дела о привлечении к субсидиарной ответственности.

К субсидиарной ответственности могут привлечь:

Члена органов управления должностного лица;
Представителя ликвидационной комиссии;
Руководителя должника;
Собственника должника;
Прочие органы и лица, которые фактически контролировали должника;
С арбитражного управляющего должника могут быть взысканы убытки.

Это список тех, кого имеют полное право привлечь к субсидиарной ответственности в случае задолженности у должника. Наша компания работает через суд и арбитражного управляющего.

Ответственность директора по долгам

Если так произошло, что при попытке связаться с должником выходят на директора, то в таком случае мы максимально узнаем всю информацию о конкретном должностном лице, после чего пробуем выйти на него.

В любом случае учредитель юридического лица или собственник его имущества не отвечает по обязательствам созданной им организации.

Директор несет ответственность за управление и работу организации. Если банкротство должника стало возможным из-за действий директора или учредителя (акционера), то он может понести ответственности за все накопившиеся долги через привлечение к субсидиарной ответственности.

Основания для привлечения к субсидиарной ответственности контролирующего лица

Мы знаем что делать с Вашим должником — технологии взыскания отработана годами. Не ждите, пока Ваш должник скроет доказательства своей вины или выведет все имущество, заполните онлайн заявку или позвоните нам сейчас.

Субсидиарная ответственность за неподачу заявления о признании компании банкротом

СОГЛАСИЕ НА ОБРАБОТКУ ПЕРСОНАЛЬНЫХ ДАННЫХ

ПОЛЬЗОВАТЕЛЕЙ ИНТЕРНЕТ-САЙТА WWW.DELFARVATER.RU

В соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных» я, субъект персональных данных, именуемый в дальнейшем Пользователь, отправляя информацию через формы обратной связи (далее – Формы) на интернет-сайте www.delfarvater.ru (далее – Сайт), а также на адреса корпоративной электронный почты Адвокатского бюро «Деловой фарватер», заканчивающиеся на @delfarvater.ru (далее – Корпоративная почта), свободно, в своей воле и в своем интересе, выражаю Адвокатскому бюро «Деловой фарватер» (ОГРН 1167700058679; ИННН 9705068808), располагающемуся по адресу: 109240, г. Москва, улица Гончарная, дом 24, (далее – Оператор), согласие на обработку моих персональных данных (далее – Согласие) на следующих условиях.

1. Моментом принятия Согласия является маркировка соответствующего поля в Форме и нажатие на кнопку отправки Формы на любой странице Сайта, а также нажатие на кнопку отправки электронного письма, содержащего персональные данные Пользователя, на адрес Корпоративной почты Оператора.

2. Обработка персональных данных – любое действие (операция) или совокупность действий (операций), совершаемых с использованием средств автоматизации или без использования таких средств с персональными данными, включая сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ), обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение персональных данных.

3. Обработка персональных данных осуществляется как с использованием средств автоматизации, в том числе в информационно-телекоммуникационных сетях, так и без использования таких средств.

4. Согласие дается на обработку следующих персональных данных Пользователя, указанных Пользователем в Формах, в файлах, прикрепленных к Формам, а также информации, направленной на адреса Корпоративной почты:

Фамилия, имя, отчество;
Адрес электронной почты;
Контактный телефон;
Возраст;
Иных персональных данных, указанных Пользователем в Формах или файлах, прикрепленных к Формам.

5. Цели обработки персональных данных:

Идентификация Пользователя;
Взаимодействие с Пользователем, в том числе направление уведомлений, запросов и информации, касающихся услуг Оператора, а также обработка запросов и заявок от Пользователя и установление обратной связи Пользователя с Оператором;
Ответы на запросы Пользователей;
Обеспечение работы Пользователя с Сайтом Оператора;
Направление Пользователям аналитических материалов и информирование Пользователей о предстоящих мероприятиях, организуемых Оператором, а также регистрация Пользователей для участия в таких мероприятиях;
Заключение с Пользователем договоров, в том числе трудовых и договоров на оказание юридических услуг;
Направление Пользователям справочной и иной маркетинговой информации, посредством направления сообщений на адрес электронной почты, которая была указана Пользователем.
Предоставление Пользователям консультаций по вопросам, которые касаются оказываемых Оператором услуг, в целях маркетинговой деятельности и поддержки Пользователей, а также в иных целях, которые не противоречат действующему законодательству Российской Федерации и условиям соглашений между Оператором и Пользователями.

6. В ходе обработки персональных данных Оператор вправе осуществлять сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ), обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение персональных данных Пользователя.

7. Оператор принимает необходимые и достаточные организационные и технические меры для защиты персональной информации Пользователей от неправомерного или случайного доступа, уничтожения, изменения, блокирования, копирования, распространения, а также от иных неправомерных действий третьих лиц.

8. Передача персональных данных Пользователя третьим лицам не осуществляется, за исключением правопреемников Оператора при его реорганизации и лиц, осуществляющих обработку персональных данных по поручению Оператора и от его имени. В случае участия Пользователей в мероприятиях, организуемых Оператором, последний вправе раскрыть соответствующие персональные данные Пользователей лицам, участвующим в организации такого мероприятия.

9. Согласие на обработку персональных данных выдается Пользователем на срок, необходимый Оператору для достижения целей обработки персональных данных.

10. Согласие может быть отозвано Пользователем путем направления письменного заявления в адрес Оператора (109240, г. Москва, улица Гончарная, дом 24) или путем направления письменного заявления на следующий адрес Корпоративной электронной почты: [email protected].

11. Настоящее Согласие действует все время до момента прекращения обработки персональных данных.

12. Понятия, которые используются в настоящем Согласии, должны трактоваться в соответствии с их определениями, которые даны в Федеральном законе от 27.07.2006 N 152-ФЗ «О персональных данных».

Субсидиарная ответственность учредителя при ликвидации

Принимая решение избавиться от бизнеса, ведение которого стало неинтересным или невыгодным, учредителей и руководителей компании в первую очередь интересует ответственность, которую могут на них возложить.

При обыкновенной ликвидации компании, у которой достаточно активов для погашения всех долгов, риск привлечения к ответственности может возникнуть только в рамках проверок ИМНС, ФСЗН и РУП «Белгосстрах»: руководитель (назначенный им работник) может быть привлечен к административной ответственности за нарушения законодательства в рамках выполнения своих должностных обязанностей.

Гораздо тщательнее приходится оценивать риски в ситуациях, когда бизнес оказался убыточным и компания имеет задолженность перед бюджетом, работниками или контрагентами. Определяя судьбу ненужного бизнеса с долгами, обычно рассматривают 3 варианта: банкротство, реорганизация или продажа, и возможность привлечения к ответственности есть при использовании каждого из них.

Заказать правовой аудит

1. Банкротство.

Если у компании недостаточно средств и имущества для погашения всех долгов и она «уходит» в банкротство, судом назначается антикризисный управляющий – лицо, непосредственно ведущее эту процедуру и представляющее интересы компании-должника перед государственными органами, кредиторами, дебиторами, банками и т.д.

Казалось бы, банкротство – это та самая «спасительная» процедура, благодаря которой с должника снимаются все претензии, ведь устанавливается объективная невозможность взыскания с организации, чего бы то ни было, а по общему правилу учредители, руководители и бухгалтеры при отсутствии нарушения законодательства по долгам компании не отвечают. Но не стоит забывать об институте «субсидиарной ответственности», который в последнее время становится все более актуальным, об административной и уголовной ответственности в рамках ведения убыточного бизнеса:

1) К субсидиарной ответственности (проще говоря, к дополнительной) по долгам фирмы могут быть привлечены учредители, руководители фирмы-должника, и иные лица, имеющие право давать обязательные для должника указания либо имеющие возможность иным образом определять его действия.Правом подать исковое заявление о привлечении к субсидиарной ответственности в суд обладает антикризисный управляющий (либо по собственной инициативе, либо по настоянию кредиторов) и любой из кредиторов в течение 10 лет с момента начала процедуры банкротства. Т.е. шансы наступления субсидиарной ответственности во многом зависят от активности кредиторов.

Однако здесь важно четко понимать, что субсидиарная ответственность не наступает автоматически, кредиторам или управляющему сначала в суде нужно доказать:

А) что конкретный человек имел право давать обязательные для фирмы указания,

Б) что имели место конкретные действия/бездействие именно этого человека,

Б) между этими действиями/бездействием и наступившим банкротством имеется причинно-следственная связь.

Исходя из практики, можно выделить два наиболее частых случая привлечения к субсидиарной ответственности:

– привлечение руководителей должника к ответственности в связи с заключением сделок вопреки интересам компании (например, приобретение дорогостоящих автомобилей для служебного пользования при наличии задолженности по зарплате и налогам) или в связи с несоблюдением процедуры согласования заключаемых сделок, когда необходимость согласования требуется по уставу;

– привлечение учредителей должника к ответственности в связи с бездействием – непроведение годового общего собрания участников ООО, утверждение из года в год балансов с убытком и непринятие мер по изменению ситуации (замена руководителя, бухгалтера, регламента работы фирмы) и т.д.

2) Существует и административная ответственность за неправомерные действия при принятии мер по предупреждению банкротства. КоАП усматривает правонарушение в следующих действиях:

необоснованное непринятие своевременных мер по предупреждению банкротства;
сокрытие, отчуждение, повреждение или уничтожение имущества с целью сорвать или уменьшить возмещение убытков кредиторам;
неисполнение обязанности по подаче заявления о банкротстве в суд;
подача в суд заявления о банкротстве, которое содержит ложные сведения о неплатежеспособности компании;
представление кандидатур управляющих, которые не соответствуют законодательным требованиям.

3) Уголовная ответственность согласно УК может наступить при совершении следующих деяний:

ложное банкротство;
сокрытие банкротства;
преднамеренное банкротство и препятствование возмещения убытков кредиторам. Данные нормы, по сути, дублируют нормы КоАП Республики Беларусь, и подлежат применению в том случае, если был причинен ущерб в крупном или особо крупном размере.

Безусловно, каждая организация по-разному приходит к банкротству и каждый случай индивидуален, поэтому оценку шансов привлечения должностных лиц или учредителей к ответственности нужно проводить только после детального и комплексного изучения ситуации. Нельзя говорить о возможности привлечения к ответственности при банкротстве как о стопроцентном факте, но и исключать такую вероятность не стоит.

2.Реорганизация компании

Реорганизация по сравнению с ликвидацией позволяет сэкономить время и деньги. Однако в плане ответственности процедура реорганизации не является «спасательным кругом». Законодательство предусматривает только две формы реорганизации, при которой деятельность компании прекращается – это слияние или присоединение, но при обеих процедурах долги фирмы не аннулируются, а переходят к правопреемнику. Пока правопреемник остается действующим, он отвечает перед бюджетом и кредиторами за деятельность организаций-предшественников.

Ответственность у учредителей и руководителей фирмы, которая подверглась слиянию либо присоединению к другой фирме, может возникнуть за период своего учредительства и руководства в нескольких случаях:

– банкротство компании-правопреемника. В этом случае привлечение к ответственности будет происходить, как описывалось в первом блоке.

– при проведении проверок государственными органами и выявления нарушений законодательства, допущенных в период существования компании-предшественника (неполной уплаты налогов в бюджет, к примеру). Как правило, в таких случаях к административной ответственности привлекаются должностные лица.

3. Продажа бизнеса.

Продажа компании – еще один способ, которым «легко и быстро» пытаются уйти от долгов. При продаже организации прежние владельцы и руководитель перестают нести ответственность за будущую деятельность компании, однако за период своего учредительства или руководства от ответственности их никто не освобождает.

Риски заключаются в двух моментах, которые нужно учесть:

Недобросовестные новые владельцы компании могут не внести изменения в учредительные документы и «продавцы» бизнеса фактически остаются ответственными за все, пока не обяжут новых владельцев внести необходимые изменения. Пока смена состава учредителей не зарегистрирована, государственные органы и кредиторы никак не могут узнать о том, что спрашивать нужно с других людей.
В последнее время все чаще в рекламе можно встретить обещания избавить от головной боли, закрыв организацию за один день через продажу и при этом освободив учредителей и директоров от какой-либо ответственности. Схема избавления от головной боли в данном случае проста: клиент продает свою фирму какому-либо стороннему лицу, а оно уже должно будет заняться всеми вопросами ликвидации. Такие обещания – это просто попытка заработать на доверчивых клиентах, поскольку при заключении сделки продавец может только поверить на слово покупателю, что фирма прекратит свою деятельность, не нарастит еще больше кредиторской задолженности, не «насобирает» административных штрафов, не будет проводить в жизнь незаконные схемы и т.д.

В итоге вместо «пилюли» от ответственности продавец бизнеса получает весьма сомнительную гарантию за немалые деньги.

Надеемся, после прочтения нашей статьи вы будете здраво оценивать все возможные последствия принимаемого решения.

Помните: предупрежден – значит вооружен. Перед принятием решения о ликвидации проконсультируйтесь со специалистом, ведь только специалист, имеющий практический опыт в сфере ликвидаций и банкротств, может оценить ваши риски и помочь их минимизировать.

Об условиях сотрудничества с нами по ликвидации вашей компании можно узнать здесь.

Уголовная ответственность «за долги» — Стороженко и Партнеры

“Уголовная ответственность «за долги»” заблокирована Уголовная ответственность «за долги»

Наказываем руководство, собственников, главного бухгалтера и «теневых» контролирующих лиц

Реальная угроза уголовной ответственности заставляет должников платить по долгам. Задача кредитора – вовремя запустить карающий правовой механизм.
С. Стороженко

Подозреваете должника в махинациях?
Годами не можете вернуть свои деньги?
Хотите максимально жёстко наказать виновных лиц?

Читайте статью антикризисного управляющего Сергея Стороженко, и вы узнаете, кто конкретно может получить реальный срок заключения за долги фирмы, и как привлечь мошенников к уголовной ответственности.

Итак, вам должна компания. Она же приносит вашей фирме огромный ущерб, выводит активы или использует банкротство в качестве инструмента для проведения махинаций.

Вы хотите справедливости и строгого наказания для должника. Но сложность в том, что юридическое лицо нельзя привлечь к уголовной ответственности. Фирму нельзя «посадить» или отправить на исправительные работы.

Но это не значит, что отвечать за неправомерные действия никто не будет: если компания нарушает закон, уголовную ответственность понесут контролирующие лица.

Часто одного только озвученного намерения привлечь первых лиц задолжавшей организации к уголовной ответственности – достаточно для возврата проблемного долга.

Но эта статья не о запугивании и угрозах, а о реальных уголовных статьях и их практическом применении в рамках процедуры банкротства.

Между строк: уголовные дела в ходе банкротства чаще всего возбуждаются параллельно с привлечением представителей должника к субсидиарной ответственности (читайте здесь: http://svbankrotstvo.ru/dolzhnikam/vygodnyj-plan-likvidatsii-firmy-s-dolgami/),
оспариванием сделок (подробно – здесь: http://svbankrotstvo.ru/kreditoram/osparivanie-sdelok-dolzhnika-v-protsedure-bankrotstva-horoshij-sposob-vernut-dolg/),
и другими способами воздействия на руководство с целью взыскать долги в полном объеме(пять эффективных способов взыскания долга найдете здесь: http://svbankrotstvo.ru/kreditoram/vzyskanie-dolga-s-ooo-5-effektivnyh-sposobov/)

Кого можно уголовно наказать?

В рамках процедуры банкротства, к уголовной ответственности можно привлечь контролирующих лиц. То есть граждан, которые в течение двух лет до начала банкротства управляли организацией, давали обязательные для фирмы распоряжения или какими-то другими способами руководили действиями должника.

Итак, уголовно наказать можно следующих лиц:

Руководителя

Руководитель наказывается первым. Он может называться по-разному: «президентом», «генеральным директором», просто «директором», но есть главный критерий, который позволяет безошибочно «идентифицировать» руководителя – это разрешение действовать от имени фирмы без доверенности.

Главного бухгалтера

Через главного бухгалтера проходят все финансы. Несмотря на то, что главбух «видит» деньги только на бумаге, он уголовно отвечает за умышленные мошеннические действия и причинение ущерба кредиторам и государству.

Участников хозяйственного общества, акционеров

Участники хозяйственного общества (юридического лица, созданного на договорных началах), объединившие свои имущественные активы с целью получения прибыли, акционеры, в случае если суд признает их виновность, к примеру, в банкротстве фирмы, могут быть наказаны уголовно в деле о банкротстве.

Собственников имущества унитарного предприятия

По закону, собственники имущества унитарного предприятия не отвечают за долги фирмы. Но если к банкротству фирмы и ущербу кредиторов привели недобросовестные деяния собственников, они могут быть привлечены к уголовной ответственности в ходе банкротства.

«Теневых» контролирующих лиц

Даже если фирмой фактически управляет юридически не связанное с ней лицо, оно понесет уголовную ответственность за незаконные действия в отношении кредиторов и доведение компании до банкротства.

Читайте далее: за какие конкретно действия (бездействие) предусмотрена уголовная ответственность?

«Криминальное банкротство»:

уголовные статьи и размер наказания

Парадокс банкротства в том, что его пытаются использовать недобросовестные должники для реализации «серых» схем обогащения и попыток уйти от ответственности, но в одно и то же время, та же самая процедура предоставляет кредиторам рабочие «карающие» механизмы для эффективного воздействия на должника: привлечения к ответственности и взыскания долга.

Российское законодательство предусматривает уголовное наказание за нарушения норм законодательства о банкротстве по трем основным статьям:

Неправомерные действия при банкротстве – статья 195 УК РФ

Уголовная ответственность наступает, если: должник скрывает имущество и информацию о нем, передает активы в руки третьих лиц; фальсифицирует, искажает бухгалтерские документы, препятствует деятельности арбитражного управляющего и т.д.

Преднамеренное банкротство – статья 196 УК РФ

Уголовная ответственность наступает, если: представители должника специально «доводят» фирму до банкротства, совершают действия (или, наоборот, бездействуют), которые приводят к неспособности отвечать по долгам перед кредиторами и исполнять публичные обязательства.

Фиктивное банкротство – статья 197 УК РФ

Уголовная ответственность наступает, если: руководство фирмы заявляет о банкротстве фирме, в то время как признаков несостоятельности нет, или они фиктивны.

РАЗМЕР УГОЛОВНОГО НАКАЗАНИЯ, ПРЕДУСМОТРЕННЫЙ ВЫШЕПЕРЕЧИСЛЕННЫМИ СТАТЬЯМИ, ВАРЬИРУЕТСЯ ОТ ВНУШИТЕЛЬНЫХ ШТРАФОВ (150 000 – 500 000 р.) ДО РЕАЛЬНОГО ЗАКЛЮЧЕНИЯ НА СРОК ДО ШЕСТИ ЛЕТ.

Важно: в теории – все просто. Но на практике привлечение к уголовной ответственности – сложная задача.

Как привлечь?

Чтобы привлечь контролирующее лицо к уголовной ответственности, в ходе банкротства нужно подать соответствующее заявление в суд. В подавляющем большинстве ситуаций это делает сопровождающий банкротство арбитражный управляющий.

Кредитор должен успеть первым инициировать банкротство и получить поддержку арбитражного управляющего. иначе материально заинтересованный арбитр может занять сторону должника и всячески препятствовать справедливому наказанию.

Расследованием криминального банкротства занимаются следователи специального подразделения МВД. В тесном взаимодействии с арбитражным судом и налоговой службой.

ПРИЗНАКИ НЕПРАВОМЕРНЫХ ДЕЙСТВИЙ ПЕРВЫХ ЛИЦ ФИРМЫ-ДОЛЖНИКА, КАК ПРАВИЛО, ВЫЯВЛЯЕТ АРБИТРАЖНЫЙ УПРАВЛЯЮЩИЙ

Как доказать? – Необходимые условия ответственности

Чтобы гарантированно привлечь представителей должника к уголовной ответственности, необходимо доказать одновременное присутствие следующих условий:

Наличие ущерба. Факт наличия убытков кредитору или обанкротившейся фирме должен быть налицо, и ущерб должен иметь конкретный денежным эквивалент.
Совершение действий, направленных на причинение ущерба.Контролирующее лицо должно совершить определенные действия (или осознанно отказаться от действий), направленные на причинение ущерба. Например, подписать договор, продать имущество и т.д.

Причинно-следственная связь между действиями и ущербом. Убытки должны быть следствием конкретных действий, а наличие связи должно быть доказано. К примеру, на основании бухгалтерской документации или данных финансового анализа.
Вина. Противоправные действия должны быть совершены с умыслом, а умысел – доказан.

Кто докажет?

Вопросами уголовной ответственности занимается арбитражный управляющий. Именно он собирает «скрытую» информацию, готовит доказательства, обращает материалы в правильную документальную форму, выступает в суде, в том числе, в качестве основного свидетеля.

Поэтому, прежде чем начать «войну» за справедливость, убедитесь в порядочности выбранного кандидата. Часто арбитражные управляющие обещают решить все проблемы, но в итоге лишают клиента последних сбережений. Будьте осторожны. Воспользуйтесь рекомендациями, убедитесь в порядочности арбитра, найдите его имя в реестре, изучите историю арбитражных дел с его участием, и вы избежите лишних материальных затрат и сможете отстоять личные интересы.

Что происходит с советом директоров при банкротстве корпорации? | Малый бизнес

Советы директоров несут фидуциарные обязанности перед акционерами своей организации. Другими словами, они должны действовать в интересах акционеров. Если надвигается корпоративное банкротство, действия совета директоров определяются необходимостью защитить тех, кто вкладывается в успех компании. То, насколько хорошо или плохо он это делает, и как он отвечает на вопросы о том, почему компания обанкротилась, обычно определяет то, что происходит с советом директоров.

Обязанности директора

Директора компании обязаны проявлять заботу и верность своей организации. Они должны действовать разумно, добросовестно и в интересах акционеров. Если они будут применять свои бизнес-суждения в соответствии с этими стандартами, заинтересованные стороны могут не анализировать свои бизнес-решения. Это правило защищает директоров от личной ответственности, даже если их решения имеют неблагоприятные последствия.

Зона несостоятельности

Те же принципы применяются, когда возникает угроза неплатежеспособности.Однако теперь директора должны учитывать интересы других заинтересованных сторон организации, включая ее кредиторов. Суды в некоторых штатах привлекают директоров к ответственности перед кредиторами за нарушение фидуциарных обязательств, если они не действуют таким образом, чтобы компания могла обслуживать свой долг.

Сохраняйте спокойствие и продолжайте

Директора в зоне несостоятельности должны быстро оценить ситуацию, уравновешивая потенциально конкурирующие интересы акционеров и кредиторов. В настоящее время первоочередными задачами являются проведение тщательной финансовой проверки и обращение за профессиональной помощью.Директорам следует избегать отставки, потому что те, кто уходит, а не участвуют в процедуре банкротства, обычно рассматриваются как нарушающие свои обязанности. Если законы штата и устав компании позволяют, инвесторы могут созвать собрание акционеров и заменить совет директоров, если они того пожелают.

Фидуциарный фол

«Обычный бизнес» не подходит для компаний в зоне несостоятельности. Директора, которые не задумываются о том, вредит ли продолжение деятельности одной или нескольким заинтересованным сторонам, рискуют нарушить свои фидуциарные обязанности.Хотя обращение к предыдущим инвесторам или даже к другим членам совета директоров за вливанием капитала может быть заманчивым, совет директоров может оказаться на неправильной стороне судебного процесса, если это нарушит законы и политику в отношении конфликта интересов.

Линия ответственности

Директора, умышленно искажающие финансовое положение компании, подвергаются судебным искам. Те, кто принимает деловые решения без полного знания фактов, также могут быть привлечены к ответственности за нарушение своих фидуциарных обязанностей.Другие причины действий включают бездействие в тех случаях, когда правление имеет четкую обязанность сделать это, или ставление личных интересов выше интересов организации.

Выход из строя

Если произойдет худшее и компания разорится, то, что произойдет с советом директоров, определяет закон о банкротстве. Согласно главе 7 о банкротстве компания прекращает деятельность, а директора остаются без работы. Управляющий банкротством оплачивает долги компании в установленном на федеральном уровне порядке: расходы по банкротству, сначала обеспеченные кредиторы, затем необеспеченные кредиторы и, наконец, акционеры.Директора стоят в одном ряду со всеми. Банкротство в главе 11 реорганизует бизнес, чтобы вернуть его в нормальное русло. В этом случае правление остается на работе, но суд должен утвердить все важные бизнес-решения.

Ссылки

Биография писателя

Джейн Томпсон, в прошлом юрист по недвижимости, пишет о праве, бизнесе и корпоративных коммуникациях, опираясь на 17-летний опыт работы в юридическом секторе. Она имеет степень бакалавра права Университета Бирмингема и степень магистра международного права Университета Восточного Лондона.

Обязательства директоров при банкротстве

Директора корпорации могут нести личную ответственность по определенным долгам корпорации. После обращения взыскания на корпорацию в результате банкротства или конкурсного производства, если эти долги не будут полностью выплачены за счет доходов от продажи активов, Директора могут быть вынуждены выплатить их лично. Вот краткое изложение претензий, которые могут повлиять на директоров.

Суммы удерживаемой заработной платы сотрудников, не перечисляемые в государственные органы.Эти суммы представляют собой приоритетные начисления на активы корпорации. Однако в случае, если ликвидация корпоративных активов не принесет достаточных сумм для покрытия таких требований, Директора будут нести личную ответственность за дефицит.

В соответствии с «Законом о программе защиты заработной платы» («WEPPA») сотрудники защищены приоритетным начислением на текущие активы (дебиторская задолженность, товарно-материальные запасы и т. Д.) Компании в отношении заработной платы и отпусков, причитающихся за шесть (6) месяцев до этого. до банкротства или конкурсного производства.

Этот суперприоритет ограничен суммой в 2000 долларов на сотрудника. В случае, если сумма сверх сверхприоритета причитается одному или нескольким сотрудникам, директора могут нести личную ответственность за разницу. Вот несколько примеров:

В случае, если сумма реализации недостаточна для выплаты приоритетной части (2000 долларов США на сотрудника), Директора будут нести ответственность за все суммы, причитающиеся сотрудникам в отношении заработной платы и отпусков.

Уведомления об увольнении также предусмотрены в WEPPA на сумму не более 7 148 долларов США (общая сумма приоритетных зарплат, отпусков, уведомлений об увольнении ограничена 7-кратным еженедельным страховым заработком в соответствии с Законом о страховании по безработице). Директора не несут ответственности за выплату выходных пособий сотрудникам в случае обращения взыскания.

Директора могут нести ответственность за суммы GST и QST, причитающиеся корпорации.

С 1 января 2011 года Комиссия по нормативам, защите, безопасности и гигиене труда (CNESST) внесла изменения в свое законодательство, разрешив обращение к Директорам за неуплаченные страховые взносы CNESST, включая проценты и штрафы. в случае невыполнения корпорацией своих обязательств по оплате.CNESST извлекает выгоду из приоритета в отношении активов корпорации, в результате чего директора несут ответственность за любую недостачу, если активы не покрывают общую сумму задолженности.

Не стесняйтесь обращаться к одному из наших консультантов, если у вас есть какие-либо вопросы о ваших обязанностях в качестве администратора.

Ответственность директора при банкротстве — Гелен Даббс

Когда компания сталкивается с несостоятельностью или банкротством, директора (а иногда и должностные лица) компании могут столкнуться с личной ответственностью по долгам компании.Хотя должным образом зарегистрированная компания является отдельным юридическим лицом и, как правило, ее кредиторы не имеют личных претензий к директорам компании, из этого правила есть много исключений.

Зоны потенциального воздействия

Примеры потенциального воздействия:

1. Ответственность по закону. Различные федеральные и провинциальные законы предусматривают ответственность директоров по долгам своей компании. Наиболее распространены:

Вычеты из заработной платы в соответствии с федеральным законом о подоходном налоге
Чистый налог на товары и услуги в соответствии с федеральным законом об акцизном налоге
Заработная плата в соответствии с Законом о стандартах занятости провинции

2.Нарушение корпоративных обязанностей. Обязанности директора относятся к компании, но при определенных обстоятельствах эти обязанности могут распространяться на кредиторов компании. Директора могут нести ответственность за нарушение этих обязанностей.

3. Гарантии и компенсации. Директора добровольно принимают на себя ответственность по долгам компании, когда они предоставляют гарантии или возмещения кредиторам, поставщикам, арендодателям и другим кредиторам компании. Иногда эти гарантии «спрятаны» мелким шрифтом в кредитных заявках или аналогичных документах.

Возможные пути обращения в суд

Принятие мер по сокращению или устранению ответственности директора может включать ряд соображений. Например, введение компании в процесс банкротства, конкурсного производства или какой-либо другой процесс несостоятельности аннулирует ответственность директора по заработной плате, но создает ответственность за PST в соответствии с Законом о налоге с продаж провинции . Таким образом, прежде чем предпринимать какие-либо действия, важно оценить влияние, с которым сталкивается режиссер.

Компании обычно предоставляют директорам компенсацию за обязательства, возникшие при исполнении ими своих обязанностей, часто подкрепленные страхованием директоров и должностных лиц в случае, если корпоративных ресурсов недостаточно для покрытия рисков — сценарий, который весьма вероятен в ситуациях несостоятельности.

Перед принятием должности директора или при ежегодном продлении страховки директора необходимо тщательно оценить условия, исключения и пределы страхового покрытия, желательно с помощью независимого юриста. Если директора и компания имеют один и тот же страховой полис, страховое покрытие директоров должно иметь приоритет или иметь отдельные ограничения, на которые не влияют претензии к корпорации.

Директора и должностные лица имеют мудрость проконсультироваться с юристом, имеющим опыт управления банкротством и несостоятельностью, чтобы определить наилучший курс до, во время и после банкротства компании.

Обзор сегодняшних рисков личной ответственности директоров стартапов

Безмятежные дни стартапов и влечение к ним венчурного сообщества резко прекратились, поскольку ранее в этом году по США распространилась блокировка от COVID-19. По мере того, как первая половина 2020 года приближается к концу — и в результате ограничений COVID-19 и гражданских беспорядков, с которыми недавно столкнулась наша страна, — многие компании и их члены совета директоров сталкиваются с трудными стратегическими решениями и сталкиваются с потенциалом беспрецедентных корпоративных действий. .Финансовые проблемы, которые сейчас испытывает сообщество стартапов, привели к тому, что многие предприятия стали работать значительно ниже предпандемических бюджетов и прогнозов, а во многих случаях находились в состоянии банкротства или приближались к нему (иногда это называется достижением «зоны»). Многие директора вынуждены принимать экстраординарные меры, чтобы дать своей компании доступ к капиталу или следовать бизнес-стратегиям, которые были немыслимы всего несколько месяцев назад, в некоторых случаях просто оставить свет включенным и попытаться «дожить до следующего дня».”

Физические лица присоединяются к советам директоров стартапов по ряду причин, часто в качестве учредителей или операторов, в качестве представителя венчурного фонда или фонда прямых инвестиций, назначенного в результате более раннего раунда финансирования, и / или из-за специфики отрасли имеет отношение к запуску. Кредиторы всех мастей имеют возможность вести переговоры об условиях платежа, обязывающих организацию, и договорные обязательства (включая подразумеваемые условия добросовестности) бесспорно должны быть перед кредиторами.

Хотя привлекательность пенистой оценки могла побудить директоров и должностных лиц присоединиться к стартапу, после COVID-19 многие из этих людей теперь неожиданно готовятся к совершенно иной реальности и задаются вопросом: когда может возникнуть директор испытывающего трудности бизнеса стал лично отвечать по долгам бизнеса? Согласно законам Калифорнии и Делавэра, банкротство является отправной точкой анализа, поскольку оно уважает кредиторов.

Директора обязаны проявлять заботу и лояльность по отношению к Корпорации и ее акционерам

В целом, как директора / должностные лица, так и участники / менеджеры (в контексте LLC) (совместно именуемые «директорами» для целей данной статьи) корпораций Делавэра и Калифорнии, несут две основные фидуциарные обязанности перед юридическое лицо и его владельцы (акционеры, участники, партнеры — эти термины используются здесь как синонимы) — обязанность проявлять осторожность и долг лояльности.Директора несут эти обязанности независимо от платежеспособности. Обязанность соблюдать лояльность требует, чтобы директора действовали в наилучших интересах корпорации и ее акционеров. Директора не могут использовать свое доверие и уверенность для продвижения своих личных интересов (или интересов других групп) за счет наилучших интересов корпорации. Обязанность проявлять осторожность требует, чтобы директора рассматривали всю существенную информацию, доступную в разумных пределах, при принятии деловых решений и применяли уровень осторожности, который обычно осторожный и осмотрительный директор использовал бы в аналогичных обстоятельствах.

В эти беспрецедентные времена обязанности директоров могут быть чрезвычайно напряженными и побуждать директоров подумать, следует ли им уйти в отставку. Хотя директора, как правило, вправе уйти в отставку по своему желанию, при определенных обстоятельствах отставка не остается безнаказанной. Директора могут нести личную ответственность перед корпорацией и ее акционерами, если их отставка является нарушением их фидуциарных обязанностей. В одном случае, например, директора оказались втянутыми в судебный процесс, потому что они вышли из состава совета директоров компании, узнав, что один из директоров украл активы «из-под них».Отставка директоров оставила компанию под контролем основного подозреваемого правонарушителя. Суд установил, что такая отставка не оставалась безнаказанной (по крайней мере, в начале судебного разбирательства) .1

Нарушение любой из этих обязанностей проявлять заботу или лояльность может привести к тому, что акционеры предъявят прямые или производные требования от имени организации к директорам с целью возмещения ущерба. Утверждая прямые претензии, акционеры утверждают, что управляющие бизнеса напрямую навредили собственникам; в то время как, предъявляя производные требования, акционеры утверждают, что нарушения со стороны директоров нанесли ущерб корпорации, по сути, всем владельцам одинаково.Чаще всего директора защищаются от таких претензий, применяя правило делового суждения, которое создает презумпцию того, что решения директоров основываются на здравом деловом суждении. Однако правило бизнес-суждения небезопасно.

Ответственность директора перед кредиторами в случае неплатежеспособности компании

Пытаясь пережить экономический шторм, директорам не следует забывать о другом ключевом субъекте: кредиторах. Когда корпорация в Делавэре или Калифорнии становится неплатежеспособной, в некоторых ограниченных случаях кредиторы могут иметь основания подать в суд на директоров лично — то есть, когда директора нарушают свои обязанности лояльности и / или заботы.2

Чтобы поддержать иск против директоров, кредиторы должны установить, что корпорация была неплатежеспособной на момент предполагаемого противоправного поведения директоров, в отличие от того, что бизнес находился в «зоне» несостоятельности (т. Е. Концепция, которая в какой-то момент имела был в пользу суда, в Делавэре, однако, был категорически отвергнут как разделительная линия). Многие стартапы и предприятия с венчурным капиталом часто работают на ранней стадии роста с ограниченным денежным потоком, небольшой выручкой и колеблющимися оценками; однако этих факторов, которые могут привести бизнес к «зоне» несостоятельности, недостаточно, чтобы вызвать ответственность директора.В конечном итоге это становится «палкой о двух концах», поскольку обстоятельства часто не определяют бинарно, платежеспособность / неплатежеспособность — с неопределенностью, приводящей к возможности задержки в признании факта несостоятельности.

Кредиторы чаще всего устанавливают неплатежеспособность корпорации, демонстрируя, что на момент оспариваемого поведения (1) обязательства корпорации превышают ее активы или (2) корпорация не может выплатить свои долги в срок.Любой крупный финансовый специалист скажет вам, что любой из этих стандартов эластичен; например, «растягивают» кредиторскую задолженность перед торговыми кредиторами, не «выплачивая долги при наступлении срока их погашения», или как насчет той замечательной интеллектуальной собственности, которая еще не полностью коммерциализирована и отражена в балансе компании по ее «рыночной стоимости», хотя в одном случае где было скоплено много долгов, чтобы создать тот самый IP?

Когда корпорация становится неплатежеспособной в соответствии с законодательством штата Делавэр, кредиторы (будь то обеспеченные или необеспеченные кредиторы, держатели облигаций или любые другие держатели залога) имеют право заявить о нарушении требований фидуциарного долга к директорам от имени корпорации, мотивируя это тем, что интересы акционеров подчиняться кредиторам.Понятно, что банкротство остается в стороне, когда корпорация становится неплатежеспособной, кредиторы могут подать производный иск от имени корпорации за нарушение фидуциарных обязанностей против директоров лично.

Важно отметить, что, хотя кредиторы корпораций Делавэра могут предъявлять производные иски к директорам, кредиторы компаний с ограниченной ответственностью Делавэра или товариществ с ограниченной ответственностью не могут предъявлять такие производные иски.3

По сравнению с законодательством штата Делавэр, когда корпорация или LLC становятся неплатежеспособными в соответствии с законодательством Калифорнии, кредиторы не могут заявить о нарушении производных финансовых инструментов требований фидуциарных обязательств от имени корпорации (или LLC) против директоров (или членов LLC).4

Однако с практической точки зрения это различие между законодательством штата Калифорния и законодательством штата Делавэр в значительной степени бессмысленно. Для объяснения, в то время как кредиторы несостоятельной калифорнийской корпорации не могут подавать иски о нарушении фидуциарных обязательств к директорам, Калифорния признает «доктрину трастовых фондов» (которая может привести к установлению конструктивного доверительного отношения к активам неплатежеспособной корпорации в пользу кредиторов. .5 При утверждении доктрины трастового фонда кредиторы могут предъявить иск к директорам, если факты свидетельствуют о том, что директора отвлекли, рассредоточили или чрезмерно рисковали активами неплатежеспособной корпорации, а возникшие обязанности требуют от директоров учитывать интересы кредиторов при принятии решений. .Таким образом, хотя калифорнийская «доктрина трастовых фондов» технически не является нарушением требований фидуциарных обязательств, на самом деле это «роза под другим именем», то есть еще одна теория, согласно которой кредиторы могут утверждать, что директора несут личную ответственность за ненадлежащее управление активами неплатежеспособных корпораций. .

Особенно в эти опасные времена директора / менеджеры коммерческих организаций Калифорнии и Делавэра должны позаботиться о том, чтобы рассмотреть последствия своих действий для кредиторов организации, и должны быть осведомлены о наличии у кредиторов требований к ним — даже если директора / менеджеры не имел прямых отношений с кредиторами.

Например, одна группа кредиторов может включать сотрудников предприятия, которые предъявляют требования к предприятию в связи с невыплатой заработной платы и заработной платы. В частности, сотрудники из Калифорнии — не заявляя о нарушении фидуциарных обязательств или демонстрируя несостоятельность компании — могут предъявлять прямые претензии о нарушениях заработной платы и часов к тем директорам, которые «вызвали» такие нарушения. В такой ситуации директора могут нести персональную ответственность за невыплаченную заработную плату в дополнение к гражданским штрафам.«Вызвал» ли директор нарушение заработной платы и рабочего времени, зависит от уникальных обстоятельств участия директора (например, действовал ли директор с осознанием решения не выплачивать заработную плату и вместо этого предпочел другого кредитора).

Аналогичным образом, директора могут нести ответственность за неуплаченные налоги на занятость, если директор «несет ответственность», т. Е. Директор «должен был отчитываться, собирать и уплачивать» налоги (включая такое лицо, как директор, уполномоченным осуществлять значительный контроль над финансовыми делами компании) и «умышленно» не сделали этого.6 Опять же, подробности участия и обязанностей директора будут определять, был ли директор «ответственным» за уплату компанией налога на трудоустройство и «умышленно» не уплатил его.

При дальнейшем анализе своей потенциальной ответственности перед кредиторами директорам следует подумать о дополнительных соображениях, которые могут повлиять на анализ, включая применимое законодательство (например, в то время как директора могут вести бизнес в Калифорнии, корпоративный устав может требовать применения закона Делавэра. ).Чтобы свести к минимуму риск личной ответственности, директора должны быть осведомлены о сути документов корпоративного управления, регулярно оценивать финансовое положение корпорации и при необходимости обращаться за советом к другим директорам и профессионалам.

Лучшие методы защиты от воздействия директора

В то время как обязанности и обязательства директора зависят от конкретных фактов и применимого законодательства, директора (потенциально неплатежеспособных) компаний должны рассмотреть следующие меры, чтобы минимизировать риски для держателей акций и, в определенных ситуациях, кредиторов:
• Получить информацию о корпоративных доходах. Финансовые показатели. Это часто требует консультации с финансовым директором и внешними бухгалтерами. Возможно, в случае сомнений относительно платежеспособности / неплатежеспособности, осмотрительность может привести к выводу о несостоятельности.
• Принимайте обоснованные решения . Ясно, что это требует активного участия в процессе принятия решений и получения необходимой информации и консультаций с другими лицами, как внутри организации, так и за ее пределами (бухгалтеры и юрисконсульты). Важное значение имеет признание сделок, которые связаны с конфликтом интересов заинтересованных сторон.Точно так же использование специального комитета Совета может быть уместным для сосредоточения внимания на вопросах платежеспособности.
• Документирование процесса принятия решений Правлением . Правление должно получать всю соответствующую информацию в письменной форме, а вопросы, возражения, запросы, заседания правления и другие сообщения должны регистрироваться.
• Рассмотреть возможность получения страховки D&O и возмещения директорам
Соглашения . Хотя это дорого, директора могут уменьшить потенциальную ответственность, приобретя страховку D&O и требуя возмещения убытков от компании, при условии, что соглашения о страховании и возмещении существуют до принятия решения советом директоров, инициирующего претензию акционера или кредитора.При предварительном рассмотрении страхового полиса следует проявлять осторожность, чтобы удостовериться в том, что полис обеспечивает покрытие в случае нарушения требований такого рода по фидуциарным обязательствам. Хотя страхование D&O может быть привлекательным для кредиторов, которые ищут большие карманы (например, карманы страховой компании), а также может создать непредвиденные последствия в виде поощрения судебных процессов против директоров лично, политика D&O предназначена для защиты директора, который, скорее всего, не судебное доказательство — от личной ответственности.Страхование D&O должно быть тщательно проверено, потому что некоторые полисы включают исключения из договоров или неплатежеспособности, которые могут препятствовать покрытию требований от кредиторов. Директора могут рассмотреть возможность обращения за явной договорной компенсацией от венчурного фонда или спонсоров прямых инвестиций, а также организаций, предположительно обладающих большей кредитоспособностью, чем субъект.

В конечном итоге ответственность директора будет зависеть от уникальных обстоятельств дела, в том числе от того, ставил ли директор свои интересы выше интересов компании и была ли компания платежеспособной во время сделки или решения совета директоров.Хотя этот анализ может быть сложным и неоднозначным, директора и менеджеры ООО, стремящиеся ограничить свою потенциальную ответственность перед кредиторами (и другими лицами), должны руководствоваться следующим принципом: всегда действовать в наилучших интересах хозяйствующего субъекта, включая все группы кредиторов, без предпочтение любому.

Эта статья была размещена на SocalTech.com, чтобы просмотреть ее при посещении их сайта здесь.

Для получения дополнительной информации по этой теме или вопросам, связанным с нашей практикой ведения судебных споров, обращайтесь к Майклу Шерману в masherman @ stubbsalderton.com.

Авторов:

Майкл Шерман

Нил Илан

Карине Акопчикян

1 См. In re Puda Coal, Inc. S’holder Litig., C.A. № 6476 – CS 15–17, 6 февраля 2013 г. (стенограмма)
2 Quadrant Structured Products Company, Ltd. v. Vertin (Del. Ch. 2015) 115 A.3d 535, 546 («После того, как корпорация станет неплатежеспособной. , кредиторы получают право предъявлять претензии производным путем в связи с нарушением фидуциарных обязательств »)
3 CML V, LLC против Bax (Del. 2011) 28 A.3d 1037, 1043, с исправлением (6 сентября 2011 г.) («Только участники LLC или правопреемники долей участия LLC имеют право предъявлять иски от имени LLC, а кредиторы — нет»).
4 См. Berg & Berg Enterprises, LLC. против Бойла (2009) 178 Cal.App.4th 1020, 1041 («
не существует широкой, первостепенной фидуциарной обязанности должной осторожности или лояльности, которую директора несостоятельной корпорации должны кредиторам корпорации исключительно из-за состояния несостоятельности». )
5 ид. на 1041 («объем любых внеконтрактных обязательств, возлагаемых на корпоративных директоров перед кредиторами неплатежеспособной корпорации, ограничен в Калифорнии, в соответствии с доктриной трастовых фондов, недопущением действий, которые отвлекают, рассеивают или чрезмерно рискуют корпоративными активами, которые в противном случае могут быть использованы для оплаты требований кредиторов.”)
6 26 U.S.C. § 6672 («Любое лицо, от которого требуется собирать, правдиво отчитываться и уплачивать любые налоги, налагаемые этим титулом, которое умышленно не собирает такой налог или честно отчитывается и уплачивает такой налог […], в дополнение к другие штрафы, предусмотренные законом, подлежат наложению штрафа, равного общей сумме уплаченного, не взысканного или неучтенного и не уплаченного налога »)

Обязанности и обязательства директора перед лицом несостоятельности корпорации

Обязанности и обязательства директора перед лицом несостоятельности корпорации

Несостоятельность возникает, когда корпорация не может погасить свои обязательства при наступлении срока их погашения.В Канаде у корпорации может быть возможность продолжить свою деятельность при снисходительности своих кредиторов в течение определенного периода времени. В качестве альтернативы кредиторы могут потребовать от компании реструктуризации по частному соглашению, BIA или CCAA. Обеспеченные кредиторы могут предпринять шаги для назначения управляющего для реализации и ликвидации активов компании.

а) Обязанности директоров

В Канаде, как представляется, директора обязаны учитывать и действовать в лучших интересах кредиторов, когда корпорация становится неплатежеспособной или приближается к банкротству.Если управляющий-управляющий назначается кредиторами, полномочия директоров приостанавливаются до освобождения управляющего. Получатель имеет право вести бизнес для защиты обеспечительных интересов тех кредиторов, которые назначили их

Любые действия директоров по выводу активов из корпорации будут тщательно изучены управляющим-управляющим, чтобы убедиться, что они не спровоцировали банкротство. Такие действия включают выплату дивидендов и / или выкуп акций акционера.Если управляющий-получатель может доказать, что действие спровоцировало банкротство, он имеет право начать действие, в котором директора будут нести личную ответственность за возврат средств корпорации. Аналогичным образом, любой платеж кредиторам будет проверяться на предмет наличия у него мошенничества. Управляющий по делу о банкротстве может также проверять некоторые некоммерческие сделки, в которых участвовала корпорация.

б) Личная ответственность

Заработная плата, отпускные и выходное пособие

Как Онтарио, так и федеральный корпоративный статут налагают личную ответственность на директоров за выплату заработной платы, не превышающей 6 месяцев, за услуги, оказанные в то время, когда директора занимали свой пост, и за отпуск до 12 месяцев в соответствии с Законом о стандартах занятости . Верховный суд Канады постановил в Crabtree Estate , что директора не несут ответственности за выходное пособие вместо уведомления в соответствии с CBCA. Директора не несут ответственности за суммы, причитающиеся сотрудникам, за исключением случаев, когда им предъявили иск, когда они были директором или в течение 2 лет после того, как они перестали быть директором. Согласно OBCA, на директора должен быть предъявлен иск, пока он или она является директором, или в течение 6 месяцев после того, как он перестал занимать эту должность.

Директора несут ответственность только за суммы, накопленные за время пребывания директоров в должности.Поэтому некоторые директора решили уйти в отставку, когда становится очевидным, что корпорация не сможет выполнять свои обязательства в будущем.

Следует отметить, что директора несут солидарную ответственность со всеми другими директорами по заработной плате, однако любой директор, оплативший требование, имеет право на взносы от других директоров, которые несли ответственность за требование.

Исходные вычеты

Различные суммы должны вычитаться из заработной платы сотрудников и переводиться в правительство.Примеры включают подоходный налог и взносы наемных работников по страхованию занятости и взносы в Пенсионный план Канады. Если корпорация не вычитает и не переводит эти суммы, тогда директора могут нести солидарную ответственность за суммы, включая проценты и штрафы.

Возможная защита для директоров — это должная осмотрительность. Директора должны быть в состоянии продемонстрировать, что они проявили степень осторожности, усердия и навыков и предприняли позитивные шаги для обеспечения того, чтобы вычеты из источника производились и переводились, что разумно осмотрительные люди использовали бы в сопоставимых обстоятельствах.Одним из способов является внедрение процедуры, требующей от высшего руководства на регулярной основе удостоверять совету директоров, что отчисления из источника были выплачены правительству. Это подтверждение следует давать чаще при появлении признаков финансовой нестабильности.

Дивиденды / погашение акций

Директор может нести личную ответственность за выплаченные дивиденды, выкуп или покупку акций, если эти покупки были сделаны, когда корпорация была неплатежеспособной в течение 12 месяцев, предшествовавших ее банкротству в соответствии с п.101 BIA. Если событие произошло более чем за 12 месяцев до банкротства, доверительному управляющему или кредитору придется вместо этого обратиться к соответствующему корпоративному уставу. Если директора могут доказать, что у них есть разумные основания полагать, что компания является платежеспособной или не станет неплатежеспособной в результате платежа, существует возможность защиты в рамках должной осмотрительности. Суд будет следить за тем, действовали ли директора как осмотрительные и прилежные люди в аналогичных обстоятельствах и добросовестно ли они полагались на финансовую отчетность или профессиональные отчеты.

Директора должны знать, что существуют различные тесты платежеспособности, которые должны выполняться, если корпорация выплачивает дивиденды, покупает акции или выкупает акции. В соответствии с законодательством Онтарио и федеральным корпоративным законодательством, корпорация не может покупать акции или выплачивать дивиденды, если есть разумные основания полагать, что:

i) корпорация не может или после платежа будет не в состоянии оплатить свои обязательства при наступлении срока их погашения, или

ii) после платежа реализуемая стоимость активов корпорации будет меньше, чем совокупность ее обязательств и заявленного капитала всех классов.(OBCA 30 (1), CBCA 34 (1)).

Директора, которые согласны с решением, разрешающим выплату в нарушение параграфа, несут солидарную ответственность за возмещение корпорации любых выплаченных сумм.

Есть 5 исключений, которые разрешают покупку акций после прохождения более мягкого теста на платежеспособность (OBCA 31 (1), (2) & (3), CBCA 35 (1), (2) & (3)):

I. Урегулирование или урегулирование долга
II. Исключить дробные акции и
III.Выполнять условия соглашения с нынешним или бывшим директором, должностным лицом или акционером
IV. Удовлетворить иск акционера, который не согласен в соответствии с п. 185 OBCA
V. Выполнение заказа согласно гл. 248 OBCA (средство подавления)

Аналогично, с выкупом акций, в соответствии с п. 32 (2), необходимо выполнить тест на платежеспособность, который очень похож на тест согласно OBCA s. 31 (3).

Мы рекомендуем, чтобы до того, как стать корпоративным директором, вы полностью осознавали свои обязанности и обязательства, в том числе возникающие в случае банкротства.Точно так же, если вы являетесь директором корпорации, столкнувшейся с неплатежеспособностью, вам следует обсудить свои обязанности и ответственность с юристом, чтобы убедиться, что вы продолжаете выполнять свои обязанности, и ограничиваете свою личную ответственность в максимально возможной степени.

__________________________________________________

Кобы Смутило — Деловое право

236 Metcalfe Street, Оттава, Онтарио K2P 1R3 Канада

Телефон: 613 869 5440 • Факс: 613 691 0661 • koby @ lawyercorporation.около

www.lawyercorporation.ca

Могут ли директора нести ответственность по долгам компании?

В основном, юридическая структура компании с ограниченной ответственностью защищает директоров от личной ответственности в отношении деловых долгов. Однако возникают ситуации, когда к директорам могут быть предъявлены претензии, чтобы обеспечить защиту кредиторов от материальных финансовых потерь.

Один из таких случаев — когда компания становится неплатежеспособной и подлежит ликвидации.Директора должны гарантировать, что они ничего не делают, чтобы поставить под угрозу доходность кредитора — другими словами, интересы кредитора должны быть поставлены во главу угла.

Личная ответственность директоров

Возможность продемонстрировать, что потери кредиторов были сведены к минимуму, является ключевым моментом в вопросе личной ответственности директоров, по крайней мере, на начальном этапе. Так что же в этом отношении будет искать ликвидатор при расследовании поведения директора?

Обращение за профессиональным советом по делу о несостоятельности

Как только директора узнают, что компания может оказаться неплатежеспособной, они должны проконсультироваться у лицензированного специалиста по банкротству (IP).Помимо демонстрации ответственности и соблюдения требований, это дает им максимальную уверенность в правильности любых будущих действий и в том, что кредиторы не понесут дополнительных убытков.

Немедленное прекращение торговли

Компания должна прекратить торговлю, как только она станет неплатежеспособной. Увеличение долгового положения компании может привести к возникновению личной ответственности по этим дополнительным долгам.

Защита позиций кредиторов

Директора должны гарантировать, что другие должностные лица компании, акционеры и сотрудники не предпринимают никаких действий, которые могут уменьшить прибыль для кредиторов в целом.

Когда директор может быть привлечен к ответственности?

Предыдущие операции

Особый интерес для ликвидатора во время расследования представляют предшествующие операции. Это операции, которые подорвали позицию кредитора или группы кредиторов.

Они включают, но не ограничиваются:

Льготные платежи: когда один кредитор получает оплату в пользу другого, это создает «преференцию» — от получателя может потребоваться вернуть деньги.
Сделки по заниженной стоимости: если актив был продан по цене ниже его истинной стоимости, это уменьшает доход для кредиторов и может быть отменено ликвидатором.
Ссудный счет директора с овердрафтом: ссудный счет директора с переизбытком средств будет считаться активом ликвидируемой компании и подлежит немедленному погашению со стороны директора.
Личные гарантии: если были предоставлены личные гарантии, кредитор может потребовать исполнения гарантии, чтобы вернуть свои деньги.Невыплата личной гарантии будет считаться нарушением ее условий.
Незаконные выплаты дивидендов: выплаты дивидендов являются законными только при наличии достаточной распределяемой прибыли для их поддержки, поэтому получение дивидендов в случае неплатежеспособности компании может привести к требованию немедленного возврата выплаты (выплат) в полном объеме.

Мошенничество: предоставление вводящей в заблуждение или неточной информации в финансовом приложении — это лишь один пример мошенничества, который влечет за собой серьезные последствия для директоров.

Последствия привлечения к ответственности по долгам компании

Последствия ответственности по долгам компании включают личное банкротство, если у директора недостаточно средств для выплаты причитающейся суммы. Они могут преследоваться в суде ликвидатором или другими третьими сторонами с возможностью потери всех личных активов.

Директора также могут быть лишены права занимать должность директора на срок до 15 лет. Распоряжение о дисквалификации также может лишить человека возможности выполнять определенные роли, например, попечителя школы или благотворительной организации.Если мошенничество будет доказано, директорам грозит уголовное наказание и возможное тюремное заключение.

Begbies Traynor может дать дополнительные советы директорам, обеспокоенным личной ответственностью. Свяжитесь с одним из сотрудников, чтобы организовать бесплатную встречу в тот же день — мы объясним вашу позицию и оценим все доступные варианты.

Возможная личная ответственность британских директоров за долги компании | Гудвин

ВОССТАНОВЛЕНИЕ НЕПРАВИЛЬНОЙ ТОРГОВОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ДЛЯ ДИРЕКТОРОВ Великобритании

В ответ на кризис, вызванный пандемией COVID-19, правительство Великобритании приостановило с 1 марта 2020 года ответственность директоров британских компаний за незаконную торговлю.В то время как государственная защита бизнес-арендаторов посредством освобождения от конфискации договоров аренды и прекращения производства была продлена до 1 января 2021 года, защита директоров от личной ответственности за незаконную торговлю не была продлена и закончилась 30 сентября 2020 года.

В соответствии с законодательством Великобритании о несостоятельности директора могут нести личную ответственность по долгам компании, если выясняется, что они продолжили торговлю компанией, у которой не было разумных шансов избежать администрирования или ликвидации.Ответственность распространяется на директоров, установленных законом, а также на директоров, которые считаются теневыми директорами. Если будет установлено, что они продолжили торговлю в то время, когда не было разумных перспектив того, что компания избежит административных процедур или неплатежеспособной ликвидации, директора могут нести личную ответственность за убытки, причиненные кредиторам в результате их решения продолжить торговлю. . Следовательно, суду необходимо будет определить:

Дата, когда директора поняли (или должны были понять), что у них нет разумных шансов избежать банкротства; и
Чистый дефицит долга на эту дату по сравнению с чистым дефицитом долга на дату, когда компания вступила в административную или неплатежеспособную ликвидацию.

Защита от неправомерного торгового иска заключается в том, что директор предпринял все шаги с целью минимизировать потенциальные убытки кредиторов, как он или она должны были пойти. Это определяется по фактам каждого дела и обязательно учитывает обстоятельства, которые возникли в то время. Каждый шаг может включать торговлю во время процесса продажи проблемных товаров (для сохранения стоимости бизнеса и активов). Хорошо проинформированные директора воспользуются юридической и / или бухгалтерской консультацией, чтобы поддержать защиту.

См. Наше «Руководство для британских директоров».