Нормы об аффилированности лиц в ГК РФ.
Включение в Гражданский кодекс (ГК РФ) норм об
аффилированности лиц разрушит сложившуюся практику применения этой категории. А
за формирование такой практики заплатит российский бизнес, включив эти затраты
в убытки, которые в итоге придется покрыть гражданам-потребителям. Об этом
заявил профессор кафедры коммерческого права и основ правоведения
юридического факультета МГУ имени М.В.Ломоносова Вадим Белов.
Напомним, в рамках изменения Гражданского кодекса
предлагается внести в него понятие о так называемых нормах аффилированности.
Это предложение, разработанное Министерством экономического развития
России, вызывает немало вопросов у представителей российского бизнеса и права.
Ранее уже была предпринята попытка прописать
эти нормы в 53-й статье проекта ГК РФ. Позже они были исключены из документа,
но правительство решило вернуть эти нормы, чтобы закон соответствовал
требованиям Организации экономического сотрудничества и развития.
‘Включение в ГК РФ норм об аффилированности в
любом виде прежде всего разрушит действительно сложившуюся и устоявшуюся практику
применения данной категории. Сколько времени потребуется на формирование новой,
такой же стабильной и предсказуемой практики — непонятно.
Кто заплатит за формирование такой практики? Кому
придется заплатить за все те ошибки и издержки, которые станут неизбежными
спутниками данного процесса? За все заплатит, как это обычно бывает,
наш российский бизнес. Разумеется, включив все эти затраты в убытки, которые в
итоге придется покрыть нам с вами — российским потребителям’, — говорит
В.Белов.
Однако у понятия ‘аффилированность лиц’ до
сих пор отсутствуют даже четкие критерии. По мнению ряда экспертов, введение
этого термина в ГК РФ приведет ко множеству серьезных судебных тяжб, так как он
слишком размыт. Кроме того, аффилированность лиц в каждой отрасли права может
трактоваться по-разному, и подобрать универсальное понятие невозможно.
Некоторые
эксперты утверждают, что понятие об аффилированных лицах должно появиться не в
ГК, а в отдельном законопроекте.
‘Внесение понятия аффилированности в Гражданский
кодекс неоправданно, это не предмет регулирования ГК’, — считает
руководитель аппарата комитета Совета Федерации по конституционному
законодательству, профессор кафедры конституционного и муниципального права
РУДН Петр Кучеренко.
‘Эти нормы создают неопределенность, а любая
неопределенность нормы приводит к тому, что, во-первых, затрудняется ее применение,
во-вторых, создается широкое поле для коррупции, а в-третьих, это чревато
конфликтами между судом общей юрисдикции и арбитражным судом, которые вынуждены
будут решать Высший арбитражный суд, Верховный суд. Для чего создавать
юридическую неопределенность?’, — добавляет он.
Однако одной из основных целей Минэкономразвития
является как раз дать общее, унифицированное определение понятия
аффилированности, единое для всех правоотношений.
Между тем этот термин
применяется сразу в нескольких отраслях права: антимонопольной, налоговой,
корпоративной и т.д. И в каждой отрасли в него вкладывается свой смысл.
‘Термин ‘аффилированные лица’ и другие
термины, устанавливающие взаимосвязь лиц (‘взаимозависимые лица’,
‘группа лиц’ и проч.), широко используются в законодательстве, —
говорит Алена Кучер, партнер юридической фирмы Debevoise-and-Plimpton LLP. —
Это порядка 40 действующих законов и многочисленные подзаконные акты,
регулирующие конфликты интересов, установление ограничений на совершение
определенных видов сделок определенными участниками оборота, установление
требований по раскрытию информации’.
‘Любое реформирование института взаимосвязанности
лиц как минимум требует детального анализа целей такого реформирования и
последствий, к которым такое реформирование может привести, в частности в
контексте дальнейшего применения нормативных правовых актов, оперирующих
понятием ‘аффилированные лица’ и аналогичными терминами.
Цели
правового регулирования отношений аффилированности в различных отраслях права
различны, а значит, и понятия аффилированности должны этим целям
соответствовать.
В Налоговом кодексе, где ведется учет связанности лиц
для целей консолидированной отчетности, для игнорирования сделок между ними,
для целей расчета рыночных цен, для регулирования трансфертного ценообразования
и т.п. используется понятие ‘взаимозависимые лица’. В ФЗ ‘О
защите конкуренции’ цель — учет консолидированного влияния на рынок
зависимых лиц как единого экономического субъекта, и для этой цели используется
понятие ‘группа лиц’. В гражданском праве цель — устранение конфликта
интересов общества и лица, оказывающего влияния на общество, а также
компенсация убытков третьих лиц в ситуации такого давления’, — поясняет
А.Кучер
Другие эксперты считают, что вопрос о понятии
‘аффилированные лица’ не должен применяться в рамках Гражданского
кодекса — это вопрос закона об акционерных обществах.
Такое мнение высказал
заведующий кафедрой гражданского права юридического факультета МГУ имени
М.В.Ломоносова, один из авторов нового Гражданского кодекса Евгений Суханов.
‘Пусть покажут хоть один Гражданский кодекс в мире, где содержатся эти
нормы. Нет таких. Потому что это вообще не вопрос Гражданского кодекса, это
вопрос закона об акционерных обществах. Вот там он пусть и решается’, —
сказал он.
В.Белов выразил аналогичное мнение. ‘Понятие
аффилированности имеет строго целевое назначение и очень ограниченную сферу
применения, — утверждает он. — По большому счету, кроме корпоративного или даже
одного только акционерного права (права публичных компаний, бизнес которых
должен быть максимально прозрачным), это понятие нигде не нужно. Поэтому за
рубежом оно закрепляется не в кодексах — гражданских и торговых, а в
законодательных актах о корпорациях или даже не обо всех корпорациях вообще, а
только об акционерных компаниях’.
‘Ответ на вопрос, в каком виде кодекс может
защитить интересы лиц, испытывающих давление со стороны аффилированных с ними
лиц, должен быть таким: Кодекс не должен этого делать ни в каком виде.
Это
задача специальных законов, в первую очередь — об акционерных обществах, может
быть, обществах с ограниченной ответственностью’, — заключает В.Белов.
РБК
Новый закон закрепляет аффилированность членов семьи
Свежий номер
РГ-Неделя
Родина
Тематические приложения
Союз
Свежий номер
Экономика
26.04.2010 23:40
Поделиться
Юлия Васильева
Минэкономразвития подготовило новый блок поправок в действующее корпоративное законодательство. Очередные законодательные инициативы коснутся понятия «аффилированного лица» и ответственности материнских компаний за действие своих дочек.
Сегодня в российском праве базовое понятие аффилированности закреплено в законе о конкуренции и ориентировано, по мнению экспертов минэкономразвития, преимущественно на цели антимонопольного регулирования и защиты конкуренции. Между тем понятие аффилированности используется в различных институтах корпоративного права. Проведя анализ применения категории аффилированности, в министерстве пришли к выводу, что для целей корпоративного права она недостаточна эффективна.
Так, несмотря на широту признаков аффилированности, установленных законом о конкуренции, в их числе нет четкого указания на аффилированность лиц, занимающих управленческие должности в корпорации и на аффилированность физических лиц. Поэтому предлагается дополнить часть первую Гражданского кодекса РФ статьей, устанавливающей определение аффилированных лиц.
Итак, к числу аффилированных предлагается отнести «взаимозависимые (контролирующие, подконтрольные и находящиеся под общим контролем) и связанные (непосредственно или косвенно) лица». При этом контролирующим признается лицо, «имеющее возможность прямо и (или) косвенно (через третьих лиц), самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами, определять решения (действия) юридического лица (подконтрольного лица), в том числе давать обязательные для этого юридического лица указания в соответствии с договором либо на основании учредительных документов, или иным образом». Согласно законопроекту устанавливается презумпция контроля: лицо, имеющее право распоряжаться более чем пятьюдесятью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал подконтрольного юридического лица.
Находящимся под общим контролем признаются два или более юридических лица, подконтрольных одному физическому или юридическому лицу.
Другими словами, по мнению экспертов, под понятие аффилированности должно попадать любое физическое или юридическое лицо, имеющее возможность прямо или косвенно определять решения компании. Иначе говоря, список аффилированных лиц будет открыт, и в него могут попасть не только гендиректор и заинтересованные лица, но и их родственники.
«Действительно, существующее определение аффилированных лиц не отвечает в полной мере реалиям экономической деятельности, — говорит Николай Степанов, партнер коллегии адвокатов «Муранов, Черняков и партнеры». — Гражданское законодательство вынуждено ориентироваться на понятия, содержащиеся в нормах административного права (законодательства о конкуренции) и не отражающие к тому же всего многообразия фактических отношений аффилированности. Поэтому закрепление развернутого, учитывающего сложившуюся корпоративную практику определения аффилированных лиц именно в ГК РФ можно только приветствовать».
Само предложенное минэкономразвития определение, по мнению эксперта, представляется довольно емкой и в то же время более простой, чем существующая в законодательстве о конкуренции. «Расширение перечня аффилированных субъектов особенно очевидно применительно к физическим лицам: закрепляется аффилированность дедушек, бабушек и внуков, опекунов, попечителей и опекаемых. Ранее такие взаимосвязи незаслуженно игнорировались законодателем», — отметил Николай Степанов.
Несмотря на благие намерения, большинство экспертов считают, что новые поправки вводят более жесткий контроль аффилированности и в будущем могут спровоцировать неразбериху и противоречия в судебной практике.
«Цель у законопроекта благая — его авторы хотят упростить жизнь предпринимателям, — говорит Ульяна Гоголишвили-Нефедова, юрист правового бюро «Олевинский, Буюкян и партнеры». — Если законопроект будет принят, из-под корпоративного контроля будет выведен целый ряд сделок, одобрение которых органами управления общества носил формальный характер.
Это позволит избежать организационных и финансовых затрат. Однако в документе есть недочеты и неточности, которые стоит устранить, чтобы не спровоцировать неразбериху. Авторы документа решили ввести в Гражданский кодекс понятие «аффилированное лицо» — но предлагаемое определение недостаточно четкое. В результате неясно, например, будет ли руководитель общества только взаимосвязан с обществом, но и контролировать его. Использование различных терминов («контролирующее лицо» и «контролирующий орган») также может привести к противоречивой судебной практике. Поэтому, чтобы не получить результаты, обратные желаемым, стоит доработать законопроект перед принятием».
По мнению Александра Айвазова, управляющего партнера, руководителя департамента инвестиционно-банковских услуг ИГ «Норд-Капитал», поправки предполагают более жесткий контроль аффилированности, чем было ранее. «Это приведет к усложнению процедур слияния и поглощения для большинства крупных и средних компаний, сделки которых подпадают под регулирование антимонопольным законодательством.
Можно предположить, что значительная часть сделок уйдет в «тень» в части реальных бенефициаров активов. При этом активизируются услуги trustee», — считает эксперт.
Помимо аффилированности законопроект также предлагает внести изменения в закон об АО, направленные на исключение «презумпции невлияния» материнского общества на действия дочернего.
Как пояснил Николай Степанов, для целей ответственности основного общества по обязательствам его дочерней компании, возникшим в связи с выполнением ею указаний основного общества, важное значение имеет предлагаемая «презумпция контроля». Лицо, имеющее право распоряжаться более чем 50% голосов, приходящихся на акции или доли дочерней компании, автоматически признается влияющим на деятельность «дочки».
«Пока же такое влияние связывается законом только с наличием соответствующих положений в уставе дочернего общества либо в договоре между ним и основной компанией, — говорит эксперт. — Основные общества, поступающиеся в угоду себе интересами дочерних компаний и других акционеров, подобных договоров не оформляют.
Теперь взыскать убытки с злоупотребляющего своим влиянием акционера будет проще».
Российская Бизнес-газета — №14(747)
Поделиться
БизнесБизнес — Главное
АФФИЛИРОВАННЫЕ ЛИЦА ИЛИ ОРГАНИЗАЦИИ Определение
означает, в отношении любого указанного Лица, (a) родителей такого указанного Лица, супруга, братьев и сестер, потомков, приемных детей, приемных внуков, племянниц и племянников и их соответствующих супругов, (b) имущество , наследники и наследники такого указанного Лица и каждого из Лиц, указанных в пункте (а), и (с) любую компанию, товарищество, траст или другое юридическое лицо или инвестиционную структуру, Контролируемую любым из Лиц, указанных в пункте (а) или (b) или активы которых предназначены для основной выгоды любого из таких Лиц.
означает любое юридическое лицо, включая любую корпорацию, компанию с ограниченной ответственностью, товарищество, некоммерческую корпорацию, имущественный план или траст, который прямо или косвенно принадлежит или контролируется Акционером или его или ее потомками или супругом.
, бенефициарными владельцами которых такой Акционер или его или ее потомки или супруги являются, или которая находится под совместным контролем или собственностью с любым другим физическим или юридическим лицом, на которое распространяется соглашение о блокировке в отношении Обыкновенных акций с условиями, по существу идентичными настоящему Соглашению.
означает, применительно к Подрядчику, любые его аффилированные или ассоциированные компании, включая материнские компании, дочерние компании и другие организации, в которых он владеет существенной долей участия.
и «Назначение» имеют соответствующие значения, как указано в Акте 1940 г., однако с учетом таких исключений, которые могут быть предоставлены Комиссией в соответствии с Актом 1940 г. или любыми толкованиями сотрудников Комиссии.
означает в отношении любого Покупателя любое физическое или юридическое лицо, которое прямо или косвенно контролирует, контролируется или находится под общим контролем с таким Покупателем, включая, помимо прочего, любого генерального партнера, должностное лицо или директора такого Покупатель и любой фонд венчурного капитала, существующий сейчас или в будущем, который контролируется одним или несколькими генеральными партнерами или находится в той же управляющей компании, что и такой Покупатель.
означает (i) CSL Capital Management, LLC, Ranger Energy Holdings, LLC и Torrent Energy Holdings, LLC и (ii) любое из их соответствующих Аффилированных лиц и любой инвестиционный фонд или другое Лицо, консультируемое или управляемое любой Спонсорской организацией; при условии, однако, что ни Компания, ни какие-либо из ее дочерних компаний не могут считаться Спонсорами по настоящему Соглашению.
промоутер» и «основной андеррайтер», используемые в предыдущем предложении, имеют значения, присвоенные каждому такому термину в Законе об инвестиционных компаниях от 1940 с поправками.
имеет значение, указанное в Разделе 8.3(c).
имеет значение, указанное в п. 13.1.
означает подрядчиков и субподрядчиков Стороны на любом уровне; грантополучатели, исследователи, заказчики и пользователи Стороны на любом уровне и их подрядчики или субподрядчики на любом уровне; или сотрудники Стороны или любое из вышеперечисленных лиц.
означает физическое или юридическое лицо: (i) указанное в приложении или иным образом подпадающее под действие положений любого распоряжения, находящегося в ведении OFAC или Государственного департамента США, или (ii) названное «Особо назначенным Национальное и заблокированное лицо» или «Иностранные лица, уклоняющиеся от санкций» в самом последнем списке, опубликованном OFAC на его официальном веб-сайте или любом заменяющем веб-сайте или в другой официальной публикации, заменяющей такой список; или иным образом подпадает под действие каких-либо законов и правил о санкциях.
означает директоров, сотрудников (полный рабочий день, неполный рабочий день или временный), связанных юридических лиц, агентов, подрядчиков, консультантов и владельцев Tabcorp и Оператора объекта, соответственно (в зависимости от обстоятельств).
означает, в отношении указанного Лица, другое Лицо, которое прямо или косвенно, через одного или нескольких посредников, имеет Контрольный пакет или Контролируется большинством или находится под общим Контролем большинства с указанным Лицом.
означает в отношении структурированного расчета получателя платежа, бенефициара, безотзывно назначенного по договору аннуитета для получения платежей после смерти получателя платежа, эмитента аннуитета, должника по структурированному расчету и любую другую сторону, которая имеет продолжающиеся права или обязательства по структурированному расчету.
означает в отношении любого Лица, (i) любое другое Лицо, прямо или косвенно владеющее, контролирующее или владеющее, с правом голоса, десятью процентами (10%) или более находящихся в обращении ценных бумаг с правом голоса такого Лица; (ii) любому другому Лицу, десять процентов (10%) или более выпущенных в обращение ценных бумаг с правом голоса прямо или косвенно принадлежат, контролируются или удерживаются с правом голоса такому Лицу; (iii) любое другое Лицо, прямо или косвенно контролирующее, контролируемое или находящееся под общим контролем с таким Лицом; (iv) любое исполнительное должностное лицо, директор, доверительный управляющий или генеральный партнер такого Лица; и (v) любое юридическое лицо, для которого такое Лицо выступает в качестве исполнительного директора, директора, доверенного лица или генерального партнера.
Для целей данного определения термины «контролирует», «контролируется» или «находится под общим контролем с» означают обладание, прямое или косвенное, властью направлять или определять руководство и политику юридическое лицо, будь то через право собственности или права голоса, по договору или иным образом.
в совокупности означает (i) Charter, (ii) Charter Holdings, (iii) Charter Communications Holding Company, LLC, компанию с ограниченной ответственностью в штате Делавэр, и (iv) CCH II.
имеет значение, присвоенное этому термину в Разделе 8.02.
имеет значение, указанное в Разделе 8.3(c).
означает организаторов/промоутеров/менеджеров мероприятий и соревнований, владельцев/менеджеров/администраторов/арендаторов земли и трасс, клубов, входящих в CAMS, правительств штатов и территорий и застрахованных лиц, перечисленных в полисах страхования гражданской/продуктовой/профессиональной ответственности CAMS, и каждый из связанные с ними корпоративные органы (включая связанные с ними корпоративные органы) и каждый из их органов и агентств, должностные лица/президент/директора/руководители, сотрудники, служащие, агенты, партнеры, поставщики, члены, конкуренты, водители, штурманы, штурманы, должностные лица , члены экипажа, пит-бригада, делегаты, держатели лицензий, представители, комиссии, комитеты, советники, попечители, советы, комиссии, акционеры, волонтеры, должностные лица, назначенные лица, делегированные органы и спонсоры.
, как определено в Разделе 10.1(b).
означает коллективную ссылку на Холдинг и его Ограниченные дочерние компании, включая Заемщика, а «Сторона компании» означает любую из них.
имеет значение, указанное в разделе 7.01.
означает совместно Освобождающих Истцов и Освобождающих Ответчиков.
имеет значение, присвоенное этому термину в Разделе 7.12(c).
означает в отношении любого Лица каждое Аффилированное лицо такого Лица и каждого директора, должностного лица, сотрудника, агента, доверенного лица, представителя, поверенного, бухгалтера и каждого страхового, экологического, юридического, финансового и другого консультанта (включая нанятых в связи с удовлетворением или попыткой удовлетворения любого условия, изложенного в Статье II), и других консультантов и агентов такого Лица или любого из его Аффилированных лиц.
означает каждого и всех Ответчиков и их Связанных сторон.
Положение об аффилированных лицах (банках)
Положение об аффилированных лицах (банках)
СОР /92-325
АКТ БАНК
Регистрация 199 2-05-21
Правила, определяющие обстоятельства, при которых физическое лицо Аффилированный с банком
P.C. 1992-1100 1992-05-21
Его Превосходительство генерал-губернатор в Совете по рекомендации министра финансов в соответствии со статьей 162 Закона о банках Сноска * , с удовольствием внедрила приложение правила, в которых указано обстоятельства, при которых естественное лицо связано с банком , начиная с 1 июня 1992 г.
КОРОТКО как Положение об аффилированных лицах (банках)
.Интерпретация
2 В настоящих Правилах
- Закон
Закон означает Закон о банках ; (Loi)
- задолженность
задолженность включает задолженность по коммерческим ценным бумагам, акцептам, кредитным линиям в размере полученных и маржинальных кредитов, предоставленных директору или должностному лицу банка; (dette)
- с плохой репутацией
с плохой репутацией в отношении кредита означает кредит, в отношении которого
90 дней или более просрочки,
(b) проценты не начисляются на книги кредитора, потому что есть сомнения в том, что основная сумма или проценты будут выплачены или возмещены, или
(c) ставка проценты снижены кредитором, потому что заемщик финансово слаб; (en souffrance)
- крупный заемщик
крупный заемщик , в отношении банка, средства
(a) физическое лицо, имеющее задолженность по деньгам, взятым взаймы в банке или у филиала банка, за исключением кредита, обеспеченного ипотекой на основное место жительства этого лица, общая основная сумма которого превышает большее из 100109
3 Для целей раздела 162 Закона физическое лицо является аффилированным лицом банка, если это лицо
(a) является должностным лицом или сотрудником банка или аффилированного лица банка;
(b) имеет значительную долю в акциях определенного класса или членских акциях банка;
(c) имеет значительные инвестиции в филиал банка;
(d) является крупным заемщиком в отношении банка;
(e) является должностным лицом или сотрудником организации, которая является крупным заемщиком в отношении банка;
(f) контролирует одно или несколько юридических лиц, общая задолженность которых перед банком или аффилированным лицом банка привела бы к тому, что эти юридические лица, если их рассматривать как единое юридическое лицо, стали бы крупным заемщиком банка;
(g) предоставляет товары или услуги банку, является партнером или сотрудником в товариществе, которое предоставляет товары или услуги банку, или должностным лицом, или сотрудником, или лицом, которое имеет значительные инвестиции в, юридическое лицо, которое предоставляет товары или услуги банку, если общие ежегодные счета, выставленные банку в отношении предоставленных товаров и услуг, превышают десять процентов от общих ежегодных счетов физического лица, товарищества или юридического лица, в зависимости от обстоятельств.
