какую ответственность несет учредитель ООО за долги
Ответственность директора и учредителя
Различия обусловлены особенностями полномочий. У директора рисков больше, так как учредитель не всегда принимает участие в управлении бизнесом.
Ответственность учредителя
Согласно статье 49 Налогового кодекса, при недостатке средств ликвидируемой организации для погашения долгов по налогам, включая штрафы и пени, задолженность взыскивается с учредителей. Они могут отвечать в пределах своей доли, при определённых условиях — солидарно или субсидиарно.
Учредитель рискует только тем имуществом или денежными средствами, которые были внесены в уставной фонд компании от его имени. Однако в случае банкротства фирмы налоговая может потребовать у учредителя возместить долг, превышающий имущество и уставный капитал ООО. Это случается, если доказано, что банкротство было вызвано действиями учредителя.
Также учредителю могут предъявить претензии в следующих случаях:
•
учредителю придётся отвечать личным имуществом при недоимке по налогам и страховым платежам;
•
если необходимо погасить все долги перед кредиторами;
•
при незаконном банкротстве.
Ответственность директора ООО
Директора назначает собрание учредителей. Руководителем ООО может быть как наёмный директор, так и сам учредитель.
За свои действия директор несёт ответственность перед учредителями и перед законом. Существует административная, уголовная и субсидиарная ответственность по долгам. В случае причинения ущерба ООО руководитель несёт полную материальную ответственность.
Важно знать: если директор принимал решения вместе с подчинённым лицом, то наказание понесут оба.
Например, в такую ситуацию часто попадает главный бухгалтер.
Если директор и учредитель — один и тот же человек
Когда фирмой управляет наёмный генеральный директор, то часть финансовых рисков ложится на него. В некоторых ситуациях участник общества имеет право подать в суд на руководителя и запросить возмещение причинённого ущерба.
Но если человек одновременно является владельцем и руководителем компании, то сослаться на наёмного руководителя не получится. В этом случае он отвечает своим имуществом. Например, ответственность может наступить в следующих случаях:
•
безграмотное ведение хозяйственного менеджмента;
•
рост задолженностей и несоблюдение порядков бухгалтерской отчётности;
•
нерациональное использование кредитов;
•
работа с непроверенными контрагентами.
Что такое солидарная и субсидиарная ответственность и когда она наступает
Солидарная ответственность
Солидарная ответственность определяется долей уставного капитала. Учредители делят все убытки по размеру доли. Однако на них могут быть наложены дополнительные обязательства, если такое решение примет совет.
Вот в каких случаях учредителю придётся отвечать солидарно:
•
неисполнение обязательств, связанных с учреждением компании, которые возникли до её регистрации в Федеральной налоговой службе;
•
учредитель не оплатил долю в уставном капитале — в этом случае его можно привлечь к солидарной ответственности и обязать оплатить размер доли.
Субсидиарная ответственность
В законодательстве указаны обстоятельства, при которых учредители должны понести субсидиарную ответственность за действия директора.
Субсидиарная ответственность наступает, если основной должник не может выплатить задолженность или если ООО исключили из ЕГРЮЛ.
В этом случае кредитор сначала должен потребовать долг с основного заёмщика, а если он не может выплатить задолженность, она переходит на субсидиарных участников.
Среди третьих лиц, на которых могут наложить ответственность, — кредиторы, директор, учредители компании и другие лица, которые фактически осуществляют контроль деятельности ООО.
Субсидиарные обязательства могут возникнуть при следующих условиях:
•
должник подал в суд заявление о финансовой несостоятельности или завершил процедуру банкротства;
•
был установлен круг лиц, которые контролировали деятельность ООО;
•
доказано, что банкротство произошло по вине руководства.
Учредитель ООО: ответственность
Упущенная выгода статья 15 ГК РФ
Упущенная выгода — это один убытков в гражданском праве.
Рассматриваются особенности взыскания, доказывания и методики расчета в арбитражной практике
Читать статью
Одностороннее расторжение договора
Комментарий к проекту постановления пленума ВАС РФ о последствиях расторжения договора
Читать статью
Взыскание убытков с директора
Комментарий к постановлению пленума ВАС РФ о возмещении убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица.
Читать статью
Юридическая защита бизнеса и активов. Организация защиты
О способах защиты бизнеса и активов, прав и интересов собственников (бенефициаров) и менеджмента. Возможные варианты структуры бизнеса и компаний, участвующих в бизнесе
Читать статью
Дробление бизнеса: работа с чужими ошибками
Дробление бизнеса – одна из частных проблем и постоянная тема в судебной практике. Уход от налогов привлекал и привлекает внимание налоговых органов.
Какие ошибки совершаются налогоплательщиками и могут ли они быть устранены? Читайте материал на сайте
Читать статью
Ответственность бывшего директора и учредителя
Привлечение к ответственности бывших директоров, учредителей, участников обществ с ограниченной ответственностью (ООО). Условия, арбитражная практика по привлечению к ответственности, взыскания убытков
Читать статью
Как работает программа АСК НДС-2 и способы ее обхода
АСК НДС-2 – объект пристального внимания. Есть желание узнать, как она работает, есть ли способы ее обхода, либо варианты минимизации последствий ее применения. Поэтому мы разобрали некоторые моменты с ней связанные
Читать статью
Взыскание долгов с контролирующих лиц без банкротства
Срывание корпоративной вуали – вариант привлечения контролирующих лиц к ответственности. Без процедуры банкротства. Подходит для думающих и хорошо считающих кредиторов в ситуации взыскания задолженности
Читать статью
Два участника в обществе с ограниченной ответственностью
Общество с ограниченной ответственностью с двумя участниками: сложности принятия решений и ведения хозяйственной деятельности общества при корпоративном конфликте, исключение участника, ликвидация общества.
Равное и неравное распределение долей.
Читать статью
Структурирование бизнеса как рабочий инструмент бизнеса
Структурирование бизнеса является одним из необходимых инструментов для бизнеса и его бенефициаров с целью создания условий налоговой безопасности при ведении предпринимательской деятельности. Подробнее на сайте юрфирмы «Ветров и партнеры».
Читать статью
Роль руководства дочерней компании в ограничении ответственности материнской компании
Сохранение индивидуальности
Основной функцией дочерней компании является защита материнской компании от обязательств, возникающих в результате деятельности дочерней компании. Это позволяет предприятиям изолировать подверженность риску от суммы капитальных вложений материнской компании в дочернюю. Юридическая концепция заключается в том, что каждая корпорация имеет уникальную идентичность, и родители не должны де-факто нести ответственность за субсидиарные обязательства (аналогично тому, как родители физических лиц обычно не несут ответственности за деятельность своих детей).
Однако стороны, подающие в суд на дочернюю компанию, часто заявляют, что материнская компания также несет ответственность за действия дочерней компании. Это часто утверждается, потому что у родителя, как правило, более глубокие карманы, чтобы заплатить суждение. Утверждение, что материнская компания несет ответственность за действия своей дочерней компании, называется снятием корпоративной завесы.
Все чаще суды разрешают искам проникать сквозь корпоративную завесу, чтобы разрешить рассмотрение исков против материнских компаний. Например, в феврале 2021 года Верховный суд Англии удовлетворил иск против Royal Dutch Shell Plc (материнской компании, зарегистрированной в Великобритании) в связи с предполагаемыми действиями разведки нигерийской дочерней компании.
В большинстве случаев суды не решаются приоткрыть корпоративную завесу. Однако суды не будут принимать во внимание уникальную корпоративную идентичность, если материнская компания демонстрирует доминирование над дочерней в той мере, в какой дочерняя компания не проявляет особого мнения, отдельного от материнской, и что истец, вероятно, понесет несправедливость, если корпоративная завеса не будет снята (несправедливость как правило, это дочерняя компания, которой не хватает средств для оплаты судебного решения).
Доминирование материнской компании
Суды будут использовать множество факторов, чтобы определить, доминирует ли материнская компания над дочерней. В общем, они оценивают, имеет ли дочерняя компания четкое мышление и создала ли материнская компания дочернюю компанию с единственной целью избежать ответственности. Ниже приведены некоторые, но не все факторы, которые учитываются судами:
- Владеет ли материнская компания всеми акциями дочерней компании?
- Является ли дочерняя компания недостаточно капитализированной?
- Корпоративные действия дочерней компании должным образом задокументированы и соответствуют установленным законом процедурам (например, ежегодные собрания акционеров и директоров, документирование выпуска акций и передачи активов, а также запись протоколов и решений заседаний совета директоров)?
- Предоставляет ли дочерняя компания ссуды материнской компании, которые не оформлены документально или на нерыночных условиях?
- Имеют ли материнская и дочерняя компании общие должностные лица и директора?
- Имеет ли дочерняя компания общие офисы/помещения, сотрудников, банковские счета и номера телефонов с материнской компанией?
- Материнская компания выплачивает заработную плату работникам дочерней компании или принимает кадровые решения для дочерней компании?
- Имеются ли внутригрупповые соглашения, в которых документируются общие административные услуги по рыночным ставкам (финансовые, юридические, страховые полисы и т. д.)?
- Принимает ли материнская компания платежи, предназначенные для дочерней компании?
- Использует ли материнская компания имущество дочерней компании как свое собственное?
- Гарантирует ли дочерняя компания долги материнской компании или любых других дочерних компаний материнской компании?
- Содержат ли договоры дочерней компании положения о перекрестном неисполнении обязательств с договорами, заключенными материнской компанией или какой-либо из ее дочерних компаний?
д.)?Многие из этих факторов являются общими для компаний, имеющих дочерние компании, и ни один фактор в отдельности обычно не поддерживает игнорирование отличительной корпоративной идентичности. Например, назначение должностных лиц и директоров, общих как для материнской, так и для дочерней компании, является стандартной практикой для эффективного ведения бизнеса.
Рекомендации по подтверждению корпоративной идентичности и недопущению раскрытия информации
Ниже приведены рекомендации, которые юридические отделы могут использовать для демонстрации доказательств того, что дочерняя компания имеет отчетливую корпоративную идентичность.
В совокупности это снизит риск того, что суд нарушит корпоративную завесу дочерней компании, чтобы получить доступ к активам материнской компании для исполнения судебного решения.
- Обеспечение отдельных страховых полисов для каждой дочерней компании, достаточных для выплаты большинства судебных решений. Если истец может получить судебное решение от страховщика дочерней компании, суды с меньшей вероятностью разрешат истцу получить доступ к активам материнской компании.
- Должным образом капитализировать каждое дочернее предприятие в соответствии с установленными законом требованиями к капитализации и располагать достаточным объемом средств для ведения своей коммерческой деятельности. Это позволяет избежать аргумента о том, что дочерняя компания «недостаточно капитализирована» и не имеет четкой идентичности.
- Сохранение независимой позиции по всем внутригрупповым сделкам с дочерним предприятием, особенно по займам и кредитным соглашениям.
- Ведение корпоративных финансовых операций (заемных и собственных средств), соответствующих типу деятельности дочерней компании.
- Дочерняя компания должна нанимать и увольнять своих сотрудников и выплачивать им заработную плату из собственных средств дочерней компании.
- Избегайте ссылок на дочернюю компанию как на подразделение или отдел материнской компании.
- Поддерживать отдельные банковские счета, кредитные карты и другие финансовые услуги для дочерней компании.
- Убедитесь, что корпоративные действия дочерней компании должным образом задокументированы и соответствуют установленным законом процедурам (например, ежегодные собрания акционеров и директоров).
- Документирование причин структуры капитала дочерней компании и уровней ее собственного и заемного капитала
- Проведение отдельных заседаний совета директоров каждой дочерней компании или подписание каждым советом собственного единогласного письменного согласия (избегайте сводных резолюций).
- Подача отдельных налоговых деклараций и корпоративных годовых отчетов.
Для компаний важно внедрить эти передовые методы корпоративного управления дочерними компаниями, чтобы обеспечить подтверждение отличительной корпоративной идентичности дочерней компании.
Невыполнение этого требования может привести к взысканию активов материнской компании для удовлетворения судебных решений по выигравшему иску истца, поданному против дочерней компании.
Данные и документация, поддерживающие эти передовые методы, обычно централизованы в системе управления юридическими лицами, которая позволяет осуществлять мониторинг и отчетность по данным для конкретных дочерних компаний.
Защита от личной ответственности путем создания дочерних компаний [и холдинговых компаний]
Фото предоставлено Wealth Bridge Corporate Services
Ральф Прейт и Эллисон Мэсси , важно ознакомиться с различными корпоративными структурами и способами, которыми владельцы бизнеса могут минимизировать свою личную ответственность и риск. Основной способ — создать корпорацию для управления бизнесом. По мере роста бизнеса владелец бизнеса может еще больше изолировать ответственность, создав холдинговую компанию для управления и надзора за основной деятельностью своих дочерних компаний.
В большинстве случаев такая структура позволяет владельцу холдинговой компании избежать личной ответственности за действия ее дочерних компаний, независимо от того, носят ли они коммерческий или деликтный характер.
Для целей ответственности важно обеспечить правильное построение отношений между холдингом и дочерней компанией. Чтобы считаться дочерней компанией, компания должна полностью или частично принадлежать холдинговой компании. Холдинговая компания также должна определить состав совета директоров дочерней компании, владеть не менее чем 50% от общего числа голосов на общем собрании или владеть не менее чем 50% выпущенного акционерного капитала дочерней компании.
Осуществляя значительный объем контроля над дочерним предприятием, важно, чтобы холдинговая компания также не вмешивалась в повседневное управление дочерним предприятием. Независимость дочерней компании и ее руководства от холдинговой компании имеет решающее значение для сохранения разделения ответственности холдинговой компании и ее дочерних компаний.
Хороший способ обеспечить разделение двух компаний с точки зрения ответственности за контроль — установить разные подзаконные акты и положения в их соответствующих уставах. Это помогает гарантировать, что, хотя холдинговая компания по-прежнему может в целом контролировать деятельность своей дочерней компании, дочерняя компания работает независимо на повседневной основе.
В большинстве случаев сохранение этой структуры между холдинговой компанией и ее дочерними компаниями защищает владельца бизнеса холдинговой компании от ответственности, которую несут ее дочерние компании. Но в некоторых случаях суд может разрешить кредиторам или заявителям «прорвать корпоративную завесу» и игнорировать корпоративную структуру и возложить личную ответственность на владельца бизнеса.
Когда суд может «снять корпоративную завесу»? Дело Нью-Йорка Van Dorn Holdings, LLC против 152 W 58 th Owners Corp. определила два отдельных требования для игнорирования корпоративной формы и возложения личной ответственности на владельца бизнеса: во-первых, владелец должен вести бизнес через дочернюю компанию для личного использования и целей.
Второе требование из Ван Дорн состоит в том, что либо мошенничество (т. е. какое-то преднамеренное правонарушение) совершается путем продолжения соблюдения корпоративной формы, либо поощрения несправедливости.
Когда владелец бизнеса осуществляет свою деятельность через несколько компаний, целесообразно избегать личной ответственности за действия этих организаций путем создания дочерней компании, полностью или частично принадлежащей холдинговой компании. Для этого владелец бизнеса должен обеспечить, чтобы его дочерняя компания действовала как организация, независимая от холдинговой компании, устанавливая различные корпоративные формы и процедуры посредством подзаконных актов и положений в соответствии со своим Уставом. Собственник должен избегать любых мошеннических действий, а также действий через дочернюю компанию или слияния активов дочерней компании и ее холдинговой компании вне установленных корпоративных процедур. Владелец также должен убедиться, что дочерняя компания имеет достаточные активы для покрытия любой ответственности, которую она может понести, чтобы избежать ответственности из-за «недостаточной капитализации» дочерней компании.
Для получения дополнительной информации о том, как избежать личной ответственности через корпоративную структуру, обратитесь за специализированной помощью к знающим юристам KI Legal.
Компания KI Legal, основанная адвокатами Андреасом Кутсудакисом и Майклом Якову, занимается сопровождением компаний и предприятий по всему спектру правовых вопросов, связанных с их бизнесом, включая повседневную деятельность и соблюдение нормативных требований, судебные разбирательства и транзакционные вопросы.
Свяжитесь с Андреасом Кутсудакисом по телефону LinkedIn .
Свяжитесь с Михаилом Яковым по телефону LinkedIn .
Это самая актуальная информация на момент публикации. Обратите внимание, что любая информация, размещенная в KI Legal Blog или социальных каналах, предоставляется только в информационных целях и может быть изменена в любое время.
