Субсидиарная ответственность руководителя организации: Субсидиарная ответственность руководителя

Содержание

5 способов привлечения к субсидиарной ответственности руководителя

Еще одно основание для привлечения к субсидиарке вне банкротства — исключение юридического лица из ЕГРЮЛ как недействующего. Эта возможность прописана в пункте 3.1 статьи 3 закона об ООО.

На практике, юр. лицо признается недействующим в 2 случаях:

  • Если в течение 12 месяцев не сдавалась отчетность и нет движения денег по счетам. При этом важно совпадение обоих факторов. К примеру, если сдается нулевая отчетность, вопросов не будет.
  • если в ЕГРЮЛ более 6 месяцев имеется информация о недостоверности сведений. К примеру, налоговая выявила, что по юридическому адресу о «Ромашке» никто не слышал, внесла сведения о недостоверности адреса в ЕГРЮЛ, и ген.дир компании не успел актуализировать информацию по своему местонахождению в течение 6 месяцев.

В случае принудительного исключения ООО-шки из ЕГРЮЛ (не путать с добровольной ликвидацией!) кредитор шагает в суд с требованием взыскать долг напрямую с контролирующего должника лица (КДЛ).

Если кредитор — юридическое лицо, то обращаться нужно в Арбитражный суд. Если же физик — разбираться должен суд общей юрисдикции.

Мы проанализировали кучу судебной практики и обнаружили два интересных момента:

Во-первых, практики по этой статье реально мало. Пока мало.

А во-вторых, суды общей юрисдикции привлекают к субсидиарке гораздо чаще, чем арбитражные. Но в целом, средняя температура по больнице скорее в пользу должников, чем кредиторов. Опять же, пока.

Логика судов общей юрисдикции: добропорядочный руководитель, увидев проблемы в бизнесе, должен принять меры: либо уйти в официальную ликвидацию, либо в банкротство. Вместо этого директор бездействует, компанию принудительно закрывают, и кредиторы лишаются права предъявить свои требования в реестр (ликвидатору или конкурсному управляющему). Таким образом, вина директора заключается непосредственно в бездействии, в результате которого стала возможна принудительная ликвидация. «Вах, иди сюда, дарагой!».

Логика арбитражных судов: здесь такой фокус обычно не проходит. Арбитражные судьи будут требовать доказательства того, что должник предпринимал конкретные действия, которые стали причиной невозможности рассчитаться по долгам. Например, директор целенаправленно выводил активы или прятал дебиторку

.

В связи со своей спецификой Арбитражные суды берут такую практику по аналогии с банкротным законодательством. Они говорят, что должны быть установлены вина конкретного лица в форме умысла или неосторожности и причинно-следственная связь между действиями директора и наступлением убытков у кредиторов. А то, что компания не сдавала отчетность и не имела движения денег по счетам, само по себе не могло стать причиной невозможности рассчитаться перед кредиторами. В общем, докажите умысел, тогда и будет за что привлекать.

Совет кредитору: если есть возможность выбора, то кредитуйте своих контрагентов от физического лица. В этом случае ваш иск пойдет в общак, и вы повысите шансы на возврат своих кровных.

Совет должнику: никогда, никогда, никогда не бросайте свою компанию. Элементарная сдача нулевой отчетности сэкономит вам кучу нервов и сделает юристов «Игумнов Групп» немного беднее (вряд ли).

основания, сроки и другие важные нюансы

Субсидиарная ответственность руководителя: основания, сроки и другие важные нюансы

Вопросы, рассмотренные в материале:

  • Что значит субсидиарная ответственность
  • Каковы предпосылки и сроки привлечения к субсидиарной ответственности руководителя должника
  • Каков порядок привлечения к субсидиарной ответственности руководителя должника
  • Можно ли призвать к субсидиарной ответственности руководителя без процедуры банкротства

Иногда происходит так, что бизнес прогорает и предприятие объявляют банкротом. Встает вопрос о том, как оплатить долги кредиторам. Ведь компания потому и становится банкротом, что у нее не остается ни денег, ни имущества. Законодательством о банкротстве предусмотрено, что при таких обстоятельствах долги могут быть погашены за счет средств директора или учредителей организации. То есть реализуется субсидиарная ответственность руководителя или других лиц, за которыми будет признана вина в разорении компании.

Что значит субсидиарная ответственность руководителя организации

Очень часто бизнесмены, руководители предприятий не придают большого значения субсидиарной ответственности, считая, что на практике она почти не применяется. На самом деле когда-то именно так и было. Но с 1 сентября 2017 года с появлением новых законодательных положений субсидиарная ответственность руководителя или учредителей компании стала не просто законодательной нормой, но и повсеместно внедряемой судебной практикой, поскольку процедура была упрощена.

Далее мы выясним, что такое субсидиарная ответственность руководителя (учредителя) и почему в последнее время к ней проявляется повышенное внимание.

Сначала небольшой исторический экскурс. Такое понятие, как субсидиарная ответственность руководителя, возникло в 2002 году. Но в последующем связанные с ним положения законодательства в реальности не использовались. Однако с 2012 года в судебной практике все чаще стали встречаться случаи привлечения к ответственности руководителей компаний, выносились решения по взысканию долгов предприятия с первых лиц. Но при практической реализации по-прежнему имелись определенные трудности, поскольку у виновных не было имущества, способного покрыть обязательства.

Положение кардинальным образом изменилось в 2017 году после того, как в законодательство были внесены определенные изменения. На сегодняшний день система судопроизводства имеет вполне работоспособный механизм, позволяющий привлечь к субсидиарной ответственности руководителя при банкротстве. Основополагающим моментом явилось применение презумпции виновности лиц, ответственных за функционирование конкретного предприятия, если только они не обладают доказательствами противоположного.

Итак, что же такое субсидиарная ответственность руководителя предприятия? Субсидиарная ответственность предполагает погашение обязательств не самим должником, а связанным с ним лицом. Она возникает в том случае, когда у должника отсутствует возможность рассчитаться по своим обязательствам.

Субсидиарная ответственность руководителя

Субсидиарная ответственность возлагается на лиц, контролирующих деятельность бизнеса, — директора, собственника, учредителя и т. д. То есть речь идет о круге персон, которые имеют непосредственное влияние на деятельность предприятия, отдают распоряжения, обязательные к исполнению, принимают решения и получают от этого выгоду.

Таким образом к субсидиарной ответственности могут быть привлечены не только первые лица — учредители и главный руководитель, но и, например, финансовый директор. В случае разбирательства обязанность по выплате долгов будут возложены контролирующими органами на тех лиц, которые реально являются выгодоприобретателями.

Читайте также
«Как сдать нулевую отчетность: правила для ИП и ООО» Подробнее

Помимо уже перечисленных субъектов, субсидиарная ответственность может быть возложена на занимающих следующие должности лица:

  • члены исполнительного коллегиального органа предприятия;
  • владелец имущества принципала – унитарного предприятия;
  • глава ликвидационной комиссии организации-должника;
  • члены его совета директоров;
  • вышестоящая управляющая компания принципала;
  • прочие контролирующие банкрота лица.

Субсидиарная ответственность руководителя

Под субсидиарную ответственность попадают субъекты, обладающие контрольными функциями. Это значит, что такое лицо имеет право давать обязательные к исполнению указания или каким-либо еще образом влиять на деятельность предприятия, в том числе принуждать директора и членов управляющего совета любыми методами. Причем подобные возможности должны быть в распоряжении указанного лица не менее 2 лет до того момента, как будет зарегистрировано в арбитражном суде заявление о банкротстве.

Согласно закону может быть возложена субсидиарная ответственность и на бывшего руководителя, если он в течение 2 лет до возбуждения дела о банкротстве фактически управлял компанией.

Безусловно, в основном вопрос о привлечении к субсидиарной ответственности рассматривается в отношении собственников компании и генерального директора.

Топ-3 статей, которые будут полезны каждому руководителю:

Можно ли призвать к субсидиарной ответственности не только руководителя и учредителя, но и главного бухгалтера

В соответствии с принятыми к законодательству поправками с 2017 года субсидиарная ответственность возлагается не только на собственников и первых руководителей, но в том числе и на главного бухгалтера. Причем ответственность сохраняется и после фактического закрытия предприятия, когда юридическое лицо исключается из ЕГРЮЛ.

Поскольку главный бухгалтер наделен полномочиями оказывать влияние на бизнес, то при возбуждении процесса по факту несостоятельности компании он также отвечает своим имуществом по долгам предприятия. Конечно, при этом должны существовать доказательства того, что именно деятельность главного бухгалтера привела к банкротству. Подобная практика в последнее время активно используется инспекторами ИФНС.

Субсидиарная ответственность руководителя


Для привлечения главного бухгалтера к субсидиарной ответственности имеются следующие основания:

  • В отчетности содержатся недостоверные данные, предоставленная документация сфальсифицирована.
  • Отчетность предоставляется с нарушением сроков.
  • Бухгалтер при ведении учета допускает нарушения установленного законом порядка.

При рассмотрении вопроса, кого именно привлекать к субсидиарной ответственности, принимаются во внимание действия тех лиц, которые виновны в образовании задолженности компании. Так, если обязательства у предприятия образовались в 2017 году, то ответственными за них будут признаны те из руководителей, которые работали именно в этот период.

Читайте также
«Отсрочка платежа поставщику: плюсы и минусы» Подробнее

Следовательно, не имеет смысла переоформлять предприятие на другого владельца, чтобы избежать ответственности. Хотя такую рекомендацию иногда можно встретить со стороны некомпетентных юристов. Точно так же от субсидиарной ответственности руководителей и собственников не спасет любая другая реорганизация компании — присоединение, объединение и т. д.

Кредитор все равно сможет получить информацию о преобразовании организации и потребовать возврата долга от правопреемника, вплоть до инициирования процедуры банкротства. И в этом случае не избежать разбирательств, в ходе которых будут найдены виновные в возникновении долга с последующим привлечением бывшего руководителя к субсидиарной ответственности.

Субсидиарная ответственность руководителя

Такое решение выносится судом и приобретает законную силу в тот же день. С виновных руководителей взыскиваются средства, которые зачисляются в состав конкурсной массы, и из них в дальнейшем осуществляются выплаты кредиторам.

Предпосылки и сроки привлечения к субсидиарной ответственности руководителя-должника

В соответствии с коррективами, внесенными в законодательные документы в 2017 году, руководители экономических агентов обязаны:

  • Обеспечить публикацию в специальном реестре сведений о том, что в деятельности предприятия возникли признаки банкротства. Информация размещается в течение 10 рабочих дней. Параллельно с этим руководство обязано принять меры для выхода из кризисной ситуации.
  • Лица, контролирующие бизнес должника (КДЛ), — администрация, учредители и т. д. — обязаны сделать всё возможное для того, чтобы выправить финансовое положение компании. При этом они должны учитывать и интересы кредиторов.
  • В случае возникновения на предприятии признаков банкротства обязанностью первого лица является информирование компетентных органов об этом факте. При бездействии руководителя в течение 30 дней прочие КДЛ должны коллегиально принимать решение о ликвидации предприятия. На данную процедуру отводится 10 дней.

В вопросе о том, как привлечь руководителя к субсидиарной ответственности, основополагающим моментом является доказанная вина субъекта в банкротстве подконтрольного ему бизнеса.

Субсидиарная ответственность руководителя

Под виной понимается следующее: должностное лицо пренебрегало своими прямыми обязанностями в отношении имущественных прав третьих лиц, в действиях руководителя прослеживалось отсутствие необходимого благоразумия и осмотрительности. В рамках дела о банкротстве организации расследуются все обстоятельства, свидетельствующие о наличии небрежности или прямого намерения со стороны должностного лица, которые в ходе ведения бизнеса, различных юридических манипуляций привели к критическому ухудшению финансового состояния. К таковым обстоятельствам относятся:

Читайте также
«Отчетные документы для командировочных: бланки и статьи расходов» Подробнее
  • Сам факт признания несостоятельности предприятия и недостаточность конкурсной массы, не обеспечивающей покрытие имеющихся долгов.
  • Конкурсному управляющему не предоставлена первичная бухгалтерская документация и отчетность (накладные, договора, счета, акты и др.), которая может подтвердить состояние дел на предприятии. То есть предусмотрена субсидиарная ответственность руководителя даже за непередачу документов.
  • Факт образования кредиторской задолженности в размерах, ощутимо превышающих стоимость активов предприятия. При этом имеются доказательства того, что руководитель знал о сложившейся ситуации, но тем не менее заключил сделку, в результате которой предприятие пришло к банкротству. Подтверждением данного факта могут быть подписи должностного лица под различными учетными документами, в частности балансом.
  • Руководитель не подал заявление о банкротстве в арбитражный суд (в соответствии с законом о банкротстве), хотя знал о наличии признаков несостоятельности в подконтрольной ему организации.
  • Анализ деятельности предприятия говорит о ведении хозяйственной и финансовой деятельности ненадлежащим образом. Выкладки подтверждаются отчетностью компании – балансом, отчетом о прибылях и убытках (ф. 2).
  • Прочие документы, которые доказывают, что действия должностного лица вызвали банкротство компании.
  • Отсутствие у организации активов (имущества и денежных средств), а также признаков хозяйственной деятельности, в результате чего предприятие ликвидируется и признается банкротом.
  • Критическое финансовое состояние предприятия возникло в результате действия руководителя.
  • Действия руководителя привели к тому, что компания взяла на себя обязательства, значительно превышающие ее активы, в результате чего баланс стал отрицательным.
  • Руководитель не принимает никаких мер для ликвидации кредиторской задолженности.

Субсидиарная ответственность руководителя

При обнаружении вышеуказанных фактов в деле о банкротстве компании ставится вопрос о субсидиарной ответственности руководителя. Судебная практика свидетельствует о том, что чаще всего к такой мере ответственности приводят следующие действия руководства:

  • подписание договоров на заведомо невыгодных условиях или с контрагентами, не выполняющими своих обязательств, в результате чего возникла кредиторская задолженность;
  • директор пренебрег требованиями законодательства о своевременной подаче информации о признаках несостоятельности компании.

Внесенные в законодательство поправки в вопросе субсидиарной ответственности руководителей имеют целью защиту кредиторов наилучшим образом. Судебная практика в настоящий момент свидетельствует о том, что при банкротстве предприятия кредиторам компенсируются убытки лишь в 5 % случаев.

В вопросе привлечения руководителя к субсидиарной ответственности необходимо помнить о том, что имеются сроки исковой давности, иначе существует риск проиграть процесс, хотя практически такого не бывает. По этому вопросу в законодательство также были внесены изменения. С января 2017 года привлечь к субсидиарной ответственности руководителя можно в течение 3 лет – ранее срок был короче на один год.

Читайте также
«Признаки фирм-однодневок: как распознать мошенников» Подробнее

Этот период связан с возможностью взыскания кредиторской задолженности. Он исчисляется с того дня, когда принято решение объявить предприятие банкротом. Поправки к законодательству обеспечивают защиту прав кредиторов, давая им достаточно времени для заявления о своих требованиях к должнику.

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности руководителя-должника

В соответствии с законом порядок действий должен быть следующий:

  1. Предприятия-кредиторы обращаются к арбитражному управляющему с заявлением, по которому инициируются проверки с целью выявить факты в деятельности должностных лиц, являющиеся основанием для привлечения их к субсидиарной ответственности.
  2. Если арбитражный управляющий обнаруживает признаки фиктивного банкротства, предпринятого с целью уклонения от своих обязательств, то он может обратиться с заявлением в суд. Причем надо иметь в виду, что такое право есть только у арбитражного управляющего. И лишь в том случае, если подобное заявление управляющим не было подано, это могут сделать кредиторы по окончании процедуры банкротства.

  3. Если в ходе расследования арбитражным управляющим обнаруживаются обстоятельства, которые позволяют привлечь к субсидиарной ответственности руководителей ООО или его учредителей, то он направляет исковое заявление в суд. Если деятельность управляющего по каким-либо параметрам не устраивает кредиторов, то они имеют право обратиться в суд с требованием о повторной финансовой экспертизе компании-должника.
  4. Судебная проверка может выявить в этом случае факты недобросовестного исполнения своих обязанностей арбитражным управляющим, что является основанием для кредиторов потребовать пересмотра дела или обратиться с самостоятельными исками (ч. 3 ст. 56 Гражданского кодекса РФ).

    Субсидиарная ответственность руководителя

  5. Судебное производство по таким делам осуществляется в установленном порядке. Проигравшей стороне предоставляется возможность обратиться с апелляцией.

Подобные дела подпадают под юрисдикцию следующих судов:

  • Арбитражный суд рассматривает дела в рамках вопроса о банкротстве.
  • Суд общей юрисдикции примет заявление, если процесс о банкротстве уже завершен.

Кто и в какой момент может подать заявление о субсидиарной ответственности руководителя-должника

Естественно, что подавать заявление в суд может заинтересованная сторона. Но закон ограничивает круг лиц, которые вправе инициировать подобное судебное разбирательство:

  • учредитель общества;
  • компании-кредиторы в лице их полномочных представителей;
  • конкурсный управляющий;
  • уполномоченный государственный орган.

Субсидиарная ответственность руководителя

Именно эти лица имеют право поднимать вопрос о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя предприятия-должника.

В ходе судебного разбирательства тщательным образом рассматриваются все обстоятельства и доказательства, которые позволят решить вопрос правомерности привлечения к субсидиарной ответственности руководителя предприятия. Если не будет доказана вина должностного лица, то суд откажет в иске. Зачастую вину руководителя бывает очень сложно доказать, отсутствует прямая связь действий должностного лица с последующим банкротством предприятия. Грамотная юридическая поддержка со стороны специализированной фирмы в значительной мере способна повысить шансы на успех в процессе.

Следует понимать, когда необходимо подавать заявление на возмещение задолженности. Это делается в том случае, если предприятие-банкрот не имеет достаточно средств для покрытия всех долгов. Финансовое состояние должника определяется после анализа его активов и установления конкурсной массы. Если проверка выявляет достаточное количество средств для погашения всех обязательств, то нет оснований для подачи заявления и привлечения к субсидиарной ответственности руководителя предприятия.

Читайте также
«Виды налоговых проверок: что должны знать владельцы бизнеса» Подробнее

Следовательно, заявление подается только при условии, что в арбитражном суде инициирован процесс конкурсного производства. Очень важно, чтобы заявление было составлено грамотно. В этом случае не обойтись без помощи профессионального юриста.

Подавая заявление в арбитражный суд, необходимо изложить в нем факты, которые будут достаточными для привлечения руководителя к субсидиарной ответственности, обосновать вред, причиненный действиями должностного лица кредитору. Если в документе будут допущены различного рода ошибки, неточности, то такое заявление не даст истцу никаких шансов получить желаемый результат. Содержание заявления должно отражать следующую информацию:

  • сведения о заявителе;
  • доказательство вины руководителя, описание его действий, приведших предприятие к банкротству;
  • реквизиты документов, которые подтверждают вину должностного лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности;
  • в качестве предмета требования излагается прошение привлечь конкретного руководителя к субсидиарной ответственности;
  • перечень приложенных документов;
  • дата составления и подпись заявителя.

Информация из приведенного выше перечня очень важна, составляя заявление, на нее следует обратить особое внимание.

Заявление о субсидиарной ответственности можно скачать здесь: /price/zayavlenie-o-privlechenii-k-subsidiarnoj-otvetstvennosti.doc

Как избежать субсидиарной ответственности руководителя

Рассмотрим вопрос, всегда ли возможно привлечение бывшего руководителя к субсидиарной ответственности. Как уже говорилось выше, основным условием для наложения взыскания на должностное лицо выступает доказательство его вины. Если же отсутствуют виновные поступки собственников или представителей администрации предприятия, то указанная мера наказания не может быть применена. В том числе нельзя говорить о субсидиарной ответственности и в случае, если ликвидация предприятия-должника производилась обычным порядком, минуя судебную процедуру признания банкротства.

Положения Гражданского кодекса РФ утверждают, что ответственность предприятия по своим долгам прекращается с момента его ликвидации. Необходимо понимать, что привлечь к ответственности можно только тех людей, которые непосредственно виноваты в разорении предприятия. Причем должны иметься документальные подтверждения факта вины, которые однозначно устанавливают причинно-следственную связь между действиями конкретных должностных лиц и банкротством компании.

То есть прежде чем говорить о субсидиарной ответственности руководителя, необходимо иметь признанный в судебном порядке факт банкротства предприятия. Если же судебное производство не было инициировано, а о факте разорения предприятия его руководство в обычном порядке заявило в Арбитраж, то учредители и администрация банкрота не подпадают под субсидиарную ответственность.

Субсидиарная ответственность руководителя

Этот путь будет наиболее рациональным для руководства предприятия, стоящего на грани разорения. Конечно, подобное решение обычно дается непросто, но другого выхода не существует. За счет субсидиарной ответственности покрытие долгов банкрота осуществляется из личного имущества руководства и учредителей (круг этих лиц определяется законодательством), когда активов предприятия-должника недостаточно для того, чтобы рассчитаться по всем обязательствам.

Обычно признание вины руководства базируется на фактах невыполнения должностными лицами своих обязательств, а также тех случаях, когда они не соблюдают имущественные права третьих лиц. Избежать субсидиарной ответственности можно, только если привести убедительные доказательства, что во всех этих действиях не было преднамеренного умысла довести компанию до банкротства.

Это положение можно проиллюстрировать конкретным примером из судебной практики. Конкурсный управляющий подал иск о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего директора ООО «Байкал» совместно с учредителями (материалы дела № В17−16 120/2014). Истец аргументировал свое заявление положениями закона «О несостоятельности (банкротстве)» и тем фактом, что компания-должник была преобразована в отделение. Суд отказал в иске на основании того, что при истребовании дебиторской задолженности была проявлена слишком низкая активность.

В ходе судебного процесса не была доказана связь между банкротством ООО и деятельностью директора. Кроме того, суд установил, что сделки проводились в отношении ликвидного имущества. Подтверждением этого факта стало то, что указанные активы были реализованы, в том числе использовались для частичного возмещения обязательств перед тремя кредиторами.

Субсидиарная ответственность руководителя без банкротства

Вопрос субсидиарной ответственности учредителей и администрации предприятий-банкротов имеет весьма обширную теоретическую базу и практическую судебную историю. Основная масса руководителей осведомлена о возможности наступления субсидиарной ответственности в случае признания несостоятельности подконтрольного им предприятия, поэтому стараются заблаговременно подготовиться к ней как морально, так и материально.

Но далеко не многие осведомлены о том, что привлечение к субсидиарной ответственности возможно и вне связи с банкротством предприятия. Даже если процедура признания банкротства не инициировалась или была прекращена, существует вероятность применения такой меры наказания к должностным лицам по решению суда общей юрисдикции.

Если предприятию грозит банкротство, то в соответствии с законом руководство должно принять определенные меры. Так, необходимо обратиться в суд, если предприятие окажется не в состоянии выполнить в полном объеме свои денежные обязательства после того, как будут удовлетворены требования одного или нескольких кредиторов. Сюда же относятся случаи, когда хозяйственная деятельность компании становится невозможной, если требования кредитора будут удовлетворены только за счет имущества должника.

При возникновении описанных обстоятельств должник обязан обратиться в арбитражный суд в течение одного месяца (статья 9 закона о банкротстве). Статья 224 Закона предписывает направлять заявление в суд и инициировать процедуру банкротства и в том случае, когда при ликвидации предприятия оказывается, что его активы не могут покрыть все требования кредиторов.

Для собственников и руководителей предприятия банкротство является весьма нежелательным вариантом, особенно когда бизнес планируется продолжать. Но закон в данном случае не оставляет выбора, причисляя данный шаг к обязанностям, а не к правам. Более того, при невыполнении этого положения законом (статьи 10 и 226) предусмотрена субсидиарная ответственность руководителя и прочих контролирующих лиц, если они не падают своевременно заявление о признании банкротства в арбитражный суд.

Обычная практика такова, что привлечение к субсидиарной ответственности руководителя или собственника на основании статьи 10 Закона осуществляется в рамках процедуры банкротства при конкурсном производстве. Выше уже упоминалось о том, что существуют и прочие возможности по применению подобного наказания вне процедуры признания несостоятельности. Остановимся на этом моменте подробнее.

Приведем в качестве примера такую типичную ситуацию. Фирма осуществляет поставки металлических изделий для объектов строительства. Сделок мало, удается едва сводить концы с концами, кроме того, имеется еще и пара долгов на несколько миллионов. В конце концов работать оказывается просто невозможно, весь персонал приходится уволить, деятельность полностью остановить. Соответственно, в налоговую инспекцию отчеты не подаются. Возникает закономерный вопрос, есть ли основания привлечь руководителей к ответственности и взыскать с них долги по кредитам?

Ответ можно найти в положениях закона № 488-ФЗ, где сказано, что привлечение бывшего руководителя к субсидиарной ответственности возможно по инициативе любых заинтересованных лиц вне процедуры банкротства.

Субсидиарная ответственность руководителя

Важно! Подобные действия допустимы в отношении только тех компаний, которые уже не менее года исключены из ЕГРЮЛ по той причин

Субсидиарная ответственность директора

Рассказываем о всех существующих способах привлечь к субсидиарке. И что с этим делать.

Субсидиарная ответственность (СО) — не только гемор для руководителя бизнеса, но и способ защиты его интересов. Все зависит от того, на какой стороне — кредитора или должника — вы находитесь в текущий момент времени.

В этой статье мы собрали для кредиторов пошаговое руководство, как привлечь к субсидиарке. А должникам — как не оказаться в роли жертвы. Поехали.

Если у Вас есть вопрос по банкротству, субсидиарке или защите личных активов, подпишитесь на рассылку. Раз в месяц разбираем одно обращение, даем подробную консультацию и высылаем руководство к действию на e-mail. Только для подписчиков.

Откуда вообще взялась СО

Раньше можно было открыть юр. лицо, провернуть пару незамысловатых схем в духе «набрать бабла, упасть в банкротство», а затем прикрыть лавочку без ущерба для кармана. Времена меняются. Сейчас в субсидиарку можно затянуть даже уборщицу, если доказать, что именно мойка полов привела к убыткам кредиторов. Что уж говорить об учредителях и бухгалтерах. Но об этих господах подробно поговорим в следующий раз, сегодня разберемся с директорами.

Большое заблуждение считать, что пока не начнешь банкротить основного должника — ООО или АО — вариантов дотянуться до руководителей особо нет. Это не так. Оснований для привлечения к субсидиарке гораздо больше, чем может показаться на первый взгляд. Можно использовать:

  • Гражданский кодекс,
  • закон об Обществах с ограниченной ответственностью
  • закон о несостоятельности (банкротстве).

При этом везде есть свои нюансы. Разбираемся с каждым ниже.

Основания привлечения: по ГК

Столкнувшись с неисполнением обязательств, бизнесмен и по совместительству кредитор гуглит «субсидиарная ответственность», где ему выпадает статья 399 ГК.

С мыслью: «Так все же просто! Тут и юристом не надо быть!», новоиспеченный ас субсидиарки катает иск, что «ООО «Облачко» не платит ООО «Ромашка», привлеките к субсидиарной ответственности директора и учредителя «Облачка».

После наш ас вприпрыжку бежит в суд с иском и с твердой верой, что дело в шляпе. Суд рассматривает дело и отказывает в привлечении. А все почему? Суть в том, что статья 399 ГК лишь описывает понятие субсидиарной ответственности, а не способы и основания привлечения. Это как со словарем: из него можно узнать, что такое математика, но не теорема Безу и где ее применять.

На деле привлечь к субсидиарке по ст. 399 ГК можно только в одном случае: при наличии договора поручительства. Вообще договором поручительства может быть предусмотрена либо:

  • солидарная ответственность. В случае просрочки кредитор вправе предъявлять требования одновременно и к основному должнику, и к поручителю (параллельное взыскание).
  • субсидиарная ответственность. Требования к поручителю можно предъявить, только когда исчерпаны все меры по взысканию долга с основного должника. И доказательства невозможности взыскания с основного должника потребуется предъявить суду. Например, это может быть постановление судебного пристава о прекращении исполнительного производства. Только в этом случае суд взыщет долг с субсидиарного поручителя (последовательное взыскание).

Совет кредитору:если бы у вас был такой договор поручительства, вы бы сейчас не читали эту статью. А раз его нет — пожалуйста, не страдайте фигней и не смешите суды заведомо проигрышными исками. Статья 399 ГК вам тут не поможет.

Оставьте свой e-mail, и мы вышлем вам соответствующую практику, чтобы вы в этом убедились:

Совет должнику: как скинуть с себя оковы поручительства, мы подробно разбирали вот в этой статье.

Основания привлечения: закон об ООО

Еще одно основание для привлечения к субсидиарке вне банкротства — исключение юридического лица из ЕГРЮЛ как недействующего. Эта возможность прописана в пункте 3.1 статьи 3 закона об ООО.

На практике, юр. лицо признается недействующим в 2 случаях:

  • Если в течение 12 месяцев не сдавалась отчетность и нет движения денег по счетам. При этом важно совпадение обоих факторов. К примеру, если сдается нулевая отчетность, вопросов не будет.
  • если в ЕГРЮЛ более 6 месяцев имеется информация о недостоверности сведений. К примеру, налоговая выявила, что по юридическому адресу о «Ромашке» никто не слышал, внесла сведения о недостоверности адреса в ЕГРЮЛ, и ген.дир компании не успел актуализировать информацию по своему местонахождению в течение 6 месяцев.

В случае принудительного исключения ООО-шки из ЕГРЮЛ (не путать с добровольной ликвидацией!) кредитор шагает в суд с требованием взыскать долг напрямую с контролирующего должника лица (КДЛ).

Если кредитор — юридическое лицо, то обращаться нужно в Арбитражный суд. Если же физик — разбираться должен суд общей юрисдикции.

Мы проанализировали кучу судебной практики и обнаружили два интересных момента:

Во-первых, практики по этой статье реально мало. Пока мало.

А во-вторых, суды общей юрисдикции привлекают к субсидиарке гораздо чаще, чем арбитражные. Но в целом, средняя температура по больнице скорее в пользу должников, чем кредиторов. Опять же, пока.

Логика судов общей юрисдикции: добропорядочный руководитель, увидев проблемы в бизнесе, должен принять меры: либо уйти в официальную ликвидацию, либо в банкротство. Вместо этого директор бездействует, компанию принудительно закрывают, и кредиторы лишаются права предъявить свои требования в реестр (ликвидатору или конкурсному управляющему). Таким образом, вина директора заключается непосредственно в бездействии, в результате которого стала возможна принудительная ликвидация. «Вах, иди сюда, дарагой!».

Логика арбитражных судов: здесь такой фокус обычно не проходит. Арбитражные судьи будут требовать доказательства того, что должник предпринимал конкретные действия, которые стали причиной невозможности рассчитаться по долгам. Например, директор целенаправленно выводил активы или прятал дебиторку.

В связи со своей спецификой Арбитражные суды берут такую практику по аналогии с банкротным законодательством. Они говорят, что должны быть установлены вина конкретного лица в форме умысла или неосторожности и причинно-следственная связь между действиями директора и наступлением убытков у кредиторов. А то, что компания не сдавала отчетность и не имела движения денег по счетам, само по себе не могло стать причиной невозможности рассчитаться перед кредиторами. В общем, докажите умысел, тогда и будет за что привлекать.

Совет кредитору: если есть возможность выбора, то кредитуйте своих контрагентов от физического лица. В этом случае ваш иск пойдет в общак, и вы повысите шансы на возврат своих кровных.

Совет должнику: никогда, никогда, никогда не бросайте свою компанию. Элементарная сдача нулевой отчетности сэкономит вам кучу нервов и сделает юристов «Игумнов Групп» немного беднее (вряд ли).

Разбор судебной практики по принудительной ликвидации

Директором и учредителем «Горизонт-инвест» была Ольга. В 2013 году она заключила договор с Натальей на оказание услуг по оформлению права собственности на квартиру.

Деньги Наталья оплатила, бокальчик за сделку подняла и ждала со дня на день решения проблемы. Но шли дни, недели, месяцы, а что-то квартира никак не оформлялась. Остатки терпения выкипели, и Наталья обратилась в суд за взысканием аванса. И в конце 2015 получила исполнительный лист к «Горизонт-инвест».

Оставьте свой e-mail и мы вышлем вам судебные акты с отказом и привлечением к СО:

А в августе 2016 г. исполнительное производство было прекращено по причине, да-да, исключения «Горизонт-инвест» из ЕГРЮЛ. Более того, принудительная ликвидация прошла еще в августе 2015 г. из-за отсутствия у компании движения денег по счетам и бух. отчетности на протяжении более 12 месяцев.

Наталья решила, что, имея непогашенные обязательства перед контрагентами, руководитель, действуя добросовестно и разумно, должен был подать на банкротство организации. Но не сделал этого. И в результате своего бездействия довел компанию до принудительной ликвидации, что само по себе является основанием для привлечения к субсидиарной ответственности по статье 3 закона об ООО. И суд, не долго думая, с ней согласился. Бывший директор был привлечен на всю сумму корпоративного долга.

Вот тебе и общество с ограниченной ответственностью.

Основания привлечения: закон о банкротстве

По закону о банкротстве (глава III.2) оснований для привлечения много, разных и по-всякому. Не будем слишком углубляться, общие моменты мы детально описали здесь: стратегии налоговой по отжиму активов

А специфические нюансы можно почитать здесь: как избежать субсидиарной ответственности и здесь: исковая давность по субсидиарной ответственности.

Для занятых (ленивых) коротко повторим типовые основания:

  • сделки, причинившие имущественный вред кредиторам. Это касается сделок с предпочтением, подозрительных сделок — в общем, всего того, что мы не раз разбирали.
  • утрата или недостоверность бухгалтерских документов, влияющих на процедуру банкротства. Нет документов — непонятно, сколько у компании активов и как сформировать конкурсную массу. При этом, если и без документов понятно, как там дела у юрика, по этому основанию не привлекут. Но это же еще нужно доказать. Причем обязанность доказывания лежит именно на КДЛ.
  • нарушения, которые привели к задолженности, превышающей 50% требований кредиторов третьей очереди. Это основание — удел налоговой. К примеру, если в рамках камеральной или выездной проверки выявлена недоимка, которую не уплатили в установленный срок и которая, по итогу, составила 50% или более от общей суммы обязательств должника, то вина директора в причинении ущерба кредиторам предполагается. Ловите нашу статью, как не дать налоговой включиться в реестр кредиторов — болезней проще избегать, чем лечить.
  • утрата учредительных документов. Не будем засорять нашу статью всем списком документов — они перечислены в статье закона об ООО. Если оставите свою электронную почту в форме выше, скинем вам эту статью. Если из указанного списка не досчитаются документов, субсидиарки не избежать. При этом, как и с пунктом про бух. отчетность, если отсутствие этих документов не сказывается на процедуре банкротства, проблем не будет.
  • невнесение сведений в ЕГРЮЛ и ЕФРСФДЮЛ. Список сведений для публикации больше, чем документов в пункте выше, но принцип тот же. Если нужен список сведений — пришлем, только оставьте почту в форме выше.
  • неподача заявления на банкротство в месячный срок. Если у ООО-шки дела идут плохо и на бумаге, и буквально, ген. дир обязан подать заявление на банкротство в установленный законом срок. Иначе — субсидиарка по вновь набранным обязательствам. При этом, есть грамотные и законные способы затянуть банкротство — говорим и показываем их здесь.

Директор в этом смысле вообще счастливчик, ведь его можно привлекать по 6 из 6 перечисленных оснований. Заметим, что тема с номинальными директорами и освобождением их от ответственности — отдельная история. Задавайте вопросы на почту или в комментариях — разберем и эту кухню.

В целом, закон о банкротстве регулирует субсидиарку жестче всего. Но шансы отбиться есть всегда. Примеры того, как это делают профессионалы можно почитать здесь, здесь, здесь, здесь или здесь. Или просто приходите к нам на встречу и мы расскажем все голосом.

Выводы

  1. Привлечь к субсидиарке могут и без банкротства организации;
  2. По гражданскому кодексу могут привлечь к субсидиарке только в случае наличия договора поручительства, в котором прописана данная ответственность;
  3. В случае привлечения к субсидиарке по закону об ООО кредитору лучше идти в суд общей юрисдикции: там больше шансов на победу;
  4. Гендиректор — главная мишень для привлечения к субсидиарке при банкротстве, так как к нему можно применить все 6 из 6 оснований;
  5. Чтобы чувствовать себя спокойно при любом раскладе и не париться привлекут/не привлекут, лучше озаботиться защитой личных активов заранее, а потом уже, если появится нужда, втянуться в банкротство.

Информация в статье актуальна на дату публикации на нашем сайте igumnov.group.

Чтобы быть в курсе последних трендов по субсидиарке, банкротству и защите личных активов — приезжайте в гости.

__

Игумнов Дмитрий

генеральный директор "Игумнов Групп", эксперт по субсидиарке и защите личных активов, арбитражный управляющий

Специализация: представление интересов предпринимателя в государственных структурах всех уровней при привлечении к субсидиарной ответственности, взыскании ущерба, долгов по поручительству и личным займам. Безопасность личных активов.

Субсидиарная ответственность номинального директора

Кто такие, как привлекают и как избежать

Мы не раз сталкивались с клиентами, которые фактически (или буквально) выполняли роль номинального директора. Финансовые соображения, доброта душевная или «скромное» невежество — мы не копаемся в душах и не выпытываем, как так получилось. Однако чаще к нам приходят, когда уже есть четкий диагноз — субсидиарка четвертой стадии, шансы на выздоровление близятся к нулю.

Эта статья — руководство для тех, кто уже по уши, вот-вот может оказаться или только подумывает стать номинальным директором. В общем, потенциальные, действующие или уже встрявшие номиналы, этот текст для вас. Обращаем внимание, что мы разбираем именно риски субсидиарной ответственности: уголовка и административка — это уже другая степь.

Кстати, раз в месяц мы разбираем вопрос одного нашего подписчика и высылаем ответ на почту. Ответ высылаем только подписчикам рассылки, так что оставьте свою почту на нашем сайте

Откуда берутся номиналы

Номинальный директор (в просторечии: номинал, зиц-председатель, гном) — лицо, являющееся руководителем на бумаге, тогда как реально руководит балом другой человек. Номинал выполняет поручения от лица руководства: подписывает договоры, открывает счета в банках, мелькает на собраниях, регистрирует юр. лица. При этом официально на руках у него не бывает никакой документации дольше, чем нужно на проставление подписи, он не может принимать решения без согласования «хозяина» или распоряжаться «своей» долей в уставном капитале.

Условно это тот же наемный сотрудник, который просто выполняет поручения свыше, только за ним в ЕГРЮЛ держится запись «лицо, имеющее право действовать без доверенности».

Зачем нужны

Номинального директора могут нанимать как на краткосрочной основе: нужно открыть расчетный счет, заключить несколько сделок, так и на постоянной, к примеру, если реальному руководителю никак нельзя быть связанным с конкретным юр. лицом.

Вообще тема с номиналами двоякая. При этом, должность номинального руководителя не всегда означает, что номинал обязательно выполняет роль марионетки, которой попользуются и выкинут. Иногда номинальный директор обладает высокой профессиональной квалификацией и выполняет свои функции на протяжении длительного времени. Чаще всего номиналы нужны для следующих целей:

  1. Много бизнесов. Представим, что у одного собственника несколько компаний. Узнав об этом, ФНС может заподозрить, что компании взаимозависимы. Нельзя, чтобы одно и то же лицо по одной сделке одновременно выступало и покупателем, и продавцом. В таком случае номинальный директор — это возможность вести деятельность, не мозоля глаза налоговикам.
  2. Нельзя светиться. По той или иной причине настоящий руководитель не может светиться в руководстве организации. К примеру, из-за статуса госслужащего, недавнего банкротства или дисквалификации. Руками номинала можно будет вести бизнес, никак не засвечиваясь.
  3. Проживание за границей. Это случай, когда реальный руководитель проживает не на территории РФ, а на месте нужны руки, чтобы подписывать распоряжения, и лицо, которое можно светить в налоговой или на собраниях. Актуально и в тех случаях, когда надо обойти ограничения российского законодательства на участие иностранца в уставном капитале.
  4. Избежать ответственности. Поскольку директор несет ответственность за юр. лицо по всем фронтам, номинальный директор — живой щит от уголовной, административной и субсидиарной ответственности, если что-то пойдет не так. Причем потенциальному номиналу хорошо так заливают, тыкая в законы: «Риски? Какие риски? Сдашь руководителей, и тебе ничего не будет, инфа соточка». Но если бы все было так просто, все бы реальные директора резко становились номинальными при первых же проблемах организации.

За что привлекают

Не нужно быть семи пядей, чтобы понять, что директор, он и в Африке директор, а значит, КДЛ. Именно его имя числится в ЕГРЮЛ, а значит, на него валится вся ответственность за косяки организации. Ранее мы подробно разбирали, по каким именно основаниям могут привлекать гендиров. То же самое и по тем же основаниям светит номинальным директорам — повторяться не будем, читайте здесь.

Само по себе привлечение номинала к ответственности можно рассмотреть с двух сторон. Вроде же человек не виноват, сам не ведал, что творил — с чего бы на него долги вешать? С другой, если номиналов всегда будут отпускать на все четыре стороны — не они же довели компанию до банкротства, за что наказывать — тогда и реальные бенефициары начнут говорить, что они номиналы. Собственно, мы слышали о некоторых товарищах, которые, будучи реальными гендирами, строят из себя номиналов — как раз под дудку, что не они же у руля стояли.

Вот, кстати, и пример грустного опыта из свежей практики, когда номиналу прилетело.

В рамках дела о банкротстве компании конкурсный управляющий обратился с заявлением о привлечении к субсидиарке Папченко, Фетисова, Цурупы и ООО «Системы управления». Первому удалось удачно соскочить: он покинул пост директора задолго до банкротства компании, а вот с остальными ситуация была интереснее.

Оставьте свою электронную почту, и мы вышлем вам судебный акт по этому делу:

Серым кардиналом был Цурупа и его компания ООО «Системы управления». Суд признал их исключительные управленческие полномочия. Фетисов же начинал в компании с должности специалиста, а закончил… гендиром. Номинальным.

Собственно, свою невиновность он отстаивал тем, что был наемным работником, который был лишен возможности руководить организацией, в том числе он не обладал электронно-цифровой подписью (ЭЦП), что подтверждается свидетельскими показаниями главного бухгалтера. Более того, он предпринял меры по раскрытию бенефициара бизнеса, Цурупы, путем передачи соответствующих документов арбитражному управляющему. И помог найти имущество. Да еще и подал заявление на банкротство.

Суд посмотрел на все это дело, поблагодарил Фетисова за содействие и… впаял солидарную субсидиарку на 61 лям.

В принципе, и в «старой» практике подобных кейсов хватало. Вот пример.

Разбор другой практики

Раз с критериями привлечения к субсидиарке все ясно, разберем, как от нее можно защититься.

Начиналось все традиционно: в марте 2017 г. ИстЭнерго обратилась с заявлением о признании банкротом компании Трансмастер и стала единственным конкурсным кредитором.

Имущества Трансмастера не хватило для погашения ее требований, так что нужно было выявить тех, кого можно потянуть за этим кораблем. Таких нашлось двое: Дунаев и Золотов. В июле 2018 оба товарища были привлечены к субсидиарной ответственности, а в феврале 2019 с них солидарно взыскали 51 лям. Пока все банально, не так ли? Едем дальше.

Дунаев был не согласен с таким решением и подал апелляционную жалобу, которая поступила… в октябре 2019 г. Так, ребята из «Игумнов Групп», вы что-то путаете… Какой октябрь? А как же 10-дневный срок на обжалование?

Дело в том, что у Дунаева возникли проблемы со здоровьем, из-за которых он находился на лечении. Несмотря на возражения конкурсного, суд принял жалобу: причина же была уважительная, тем более, что подтверждалась документально.

Оставьте свою электронную почту, и мы вышлем вам судебный акт по этому делу:

Что же касается сути жалобы, Дунаев сообщил, что директором Трансмастера он был только номинально:

  • вся деятельность, которая привела к банкротству Трансмастера, велась Золотовым без его участия и ведома;
  • никаких сделок и договоров с конкурсным кредитором он не заключал;
  • никогда не встречался с представителями конкурсного кредитора.

Более того, в своей жалобе Дунаев сделал акцент, что еще до привлечения к субсидиарке, он предоставлял информацию о преступных действиях Золотова и в итоге проходил свидетелем по возбужденному уголовному делу. В качестве подтверждения в материалы банкротного дела были представлены протоколы допросов Дунаева от «мая 2016». Таким образом, Дунаев сообщил о действиях Золотова задолго до подачи заявления о признании компании банкротом.

И вишенка на торте: по результатам уголовного дела был вынесен приговор о привлечении к уголовной ответственности Золотова, осуществляющего фактическое управление должником. Обстоятельства, установленные данным судебным актом, имеют преюдициальное значение.

По итогу апелляция удовлетворила жалобу Дунаева частично: 51 лям полностью перевесили на Золотова, а вот расходы на процедуру банкротства (публикации в газете Коммерсант, почтовые расходы и вознаграждение арбитражного управляющего) на сумму 327 тысяч постановили взыскать солидарно с Дунаева и Золотова.

Весьма новаторское решение для нашего суда. А потому это не конец истории: 10 февраля 2020 кассация рассмотрит законность вынесенного судебного акта. И, учитывая его неординарность, не удивлюсь любым результатам.

UPD: 10 февраля кассация оставила жалобу управляющего без удовлетворения, а значит, наш номинал отбил и эту подачу. Посмотрим, будет ли финальная битва в Верхушке.

Как отбиться от субсидиарки

Ситуация усложняется двойственными трактовками норм закона. Так, в законе о банкротстве четко прописано, что номинала можно освободить от субсидиарной ответственности, если он «не оказывал определяющего влияния на деятельность юридического лица (осуществлял функции органа управления номинально)». И тут же Верховный суд разъясняет, что номинал «не освобождается от осуществления обязанностей по выбору представителя и контроля за его действиями (бездействием), а также по обеспечению надлежащей работы системы управления юридическим лицом», а потому может быть привлечен к субсидиарке.

Тем самым, чтобы номиналу отбиться от субсидиарки, важны два условия. Нужно доказать, что:

1) вы реально были не при делах;

2) ткнуть в того, кто на самом деле руководил компанией, или указать, где находится имущество компании.

Вот какие объяснения могут вам в этом помочь:

Не доводил компанию до банкротства. Это касается ситуаций, когда номинал сменил другого номинала на посту задолго до банкротства основного должника. Точнее, больше, чем за 2 года до принятия судом заявления о банкротстве (3 года до момента появления признаков неплатежеспособности — по новой редакции ФЗоБ). Да, детский сад, однако в вышеприведенном кейсе одному из директоров удалось отбиться от субсидиарки как раз потому, что он давно «отошел от дел».

Отсутствие доступа к документации и финансам. Нужно доказать, что у номинального директора не было возможности распоряжаться деньгами компании-должника или принимать за нее решения. К примеру: отсутствовали ЭЦП и доступ к расчетному счету организации, не появлялся в гос. органах и в налоговой его никогда не видели, нет его подписей при заключении сделок, которые привели к банкротству основного должника, да и вообще на этих сделках не присутствовал.

Здесь же помогут не только документы, но и показания свидетелей: сотрудников, контрагентов, даже безопасников на входе в здание. В ту же топку — записи с камер видеонаблюдения.

Другая занятость. Хорошим аргументом в пользу номинальности послужит, если в период восседания на троне гендира, в реальности у номинала была работа в другой организации. Здесь помогут справка с реального места трудоустройства, копия трудовой, 2-НДФЛ за указанный период и выписки с личного банковского счета.

Подтверждение мошенничества. Может оказаться так, что хитроумные бенефициары вообще не заморачивались и от номинала взяли только паспортные данные и подспись, а потом все это дело подделывали. В таком случае может помочь почерковедческая экспертиза. Если в период заключения каких-то сделок вы физически были в другом городе или стране — квитанции и билеты вам в помощь.

Раскрытие информации о бенефициарах бизнеса и их активах. Здесь важно не только пальцем указать, что «вот, Вася виноват», но и подтвердить это документально. В частности, в бой могут пойти переписки, копии заключенных договоров, информация по совершенным сделкам, банковские переводы — в общем, все нужно подкрепить словом и делом.

То же касается и активов, нужно будет предоставить подтверждения, что бенефициар взял деньги «из кассы» должника и потратил их, к примеру, на покупку дома в Ницце или новенького порше. Ну или в отпуск на них слетал.

По итогу всех усилий вам все равно никто не гарантирует успех. Просто потому, что номиналов надо наказывать жестко. Такова политика партии.

Если вы отслеживаете юридические тренды последних 10 лет, то должны были заметить и появление новых статей об уголовной ответственности номиналов, и изменения в законодательстве, позволяющие налоговой дисквалифицировать подозрительных лиц, лишая их права регистрации юр. лиц и управления ими сроком аж на 3 года.

Было бы нелогично, если вот в этой борьбе государство вдруг расслабилось и сказало: «Да пусть они идут на все 4 стороны, они же ни в чем не виноваты”. Так что выиграть суд номиналу — крайне сложная задача. Это мы знаем по собственному опыту, т.к. прямо сейчас ведем с пяток подобных судов. Но тот, кто не борется, обречен на поражение.

Выводы

  1. Номинальный директор — не всегда незаконная тема, но всегда ставит самого номинала под угрозу, что бы там ни обещали.
  2. Привлекают номинала к субсидиарке по тем же основаниям, что и любого гендира.
  3. Есть возможность уменьшить размер субсидиарки. Для этого надо одновременно доказать свою номинальность и указать на реального бенефициара и его активы. Иногда это помогает и полностью отбить требования.
  4. Важно предоставить бумажные доказательства, что вы не могли бы реальным гендиром. Если остались вопросы по теме — вам к этим ребятам.

Информация в статье актуальна на дату публикации на нашем сайте igumnov.group.

Чтобы быть в курсе последних трендов по субсидиарке, банкротству и защите личных активов — приезжайте в гости.

__

Кондратьева Екатерина, юрист «Игумнов Групп», профи по банкротствам юридических и физических лиц, специалист-схемотехник

Специализация: Индивидуальное сопровождение банкротства. Защита от субсидиарной ответственности в суде и юридическая помощь в исполнительном производстве.

Кстати, если у вас есть вопрос по банкротству, субсидиарке или защите личных активов, оставьте свой e-mail у нас на сайте. Раз в месяц разбираем одно обращение, даем подробную консультацию и высылаем руководство к действию на e-mail. Только для подписчиков.

Субсидиарная ответственность за брошенные ООО

Меньше ясности в процедуре привлечения к субсидиарной ответственности «иных контролирующих лиц». Да, закон позволяет предъявлять требования и к ним, но здесь, скорее всего, возникнет сложность для кредитора в доказывании фактов преобладающего статуса этих лиц в организации. Тем более в той, которая исключена из реестра. Подобные факты можно установить, например, путем проведения опросов сотрудников, которые бы засвидетельствовали, кто действительно руководил компанией. Но вряд ли рядовые кредиторы обладают доступом к подобной информации. Очевидно, что процесс доказывания факта контроля у «иных» лиц будет для кредитора затруднительным.

При этом закон в качестве субсидиарных ответчиков указывает тех лиц, именно по вине которых не исполнено конкретное обязательство Общества. Вполне возможна ситуация, когда обязательство было не исполнено по вине одного директора, а при исключении из Реестра эту должность в компании занимало уже другое лицо.

Рекомендации для кредиторов здесь следующие:

  • в первую очередь в качестве соответчиков указывать директора/участников, которые были указаны в ЕГРЮЛ в момент исключения из него компании, поскольку в соответствии с указанной нормой факт исключения компании из ЕГРЮЛ означает отказ основного должника от исполнения обязательства и, как следствие, вину последних руководителей компании в этом, а, следовательно, их субсидиарную ответственность;
  • также можно указать директора/участников должника в момент неисполнения его обязательства. Однако, доказывая виновность указанных лиц, кредитору придется приложить усилия, в первую очередь потому, что презумпции их вины в данной ситуации в законодательстве нет;
  • требования к ответчикам необходимо предъявлять в арбитражный суд по последнему адресу Должника, указанному в ЕГРЮЛ. К слову, с момента вступления в силу с июля 2017 г. новой нормы (п. 3.1 ст. 3 ФЗ «Об ООО») существовала разная судебная практика, когда такие иски рассматривали и арбитражные суды, и суды общей юрисдикции. Но начиная с 2019 г. арбитражные суды различных регионов однозначно указывают на подсудность таких споров арбитражным судам по месту нахождения исключенного из ЕГРЮЛ Общества.

Полезность данной нормы для добросовестных кредиторов сложно переоценить. И для недобросовестных она открывает широкий горизонт возможностей.

Еще несколько нюансов

1. Норма пункта 3.1 ст. 3 ФЗ «Об ООО» применяется к отношениям, которые возникли после его вступления в силу (после 28.07.2017 г.), что подтверждается судебной практикой, в том числе свеже опубликованной позицией Верховного суда РФ. То есть, говорить о субсидиарной ответственности можно только в отношении руководителей компаний, исключенных из реестра после указанной даты.

2. Важный момент: КДЛ привлекается к ответственности, если действовал «недобросовестно или неразумно», что должны доказать кредиторы в ходе судебного разбирательства.

Как указал Верховный суд РФ в одном из своих последних определений

«...само по себе исключение юридического лица из ЕГРЮЛ в результате действий (бездействия), которые привели к такому исключению (отсутствие отчетности, расчетов в течение долгого времени), равно как и неисполнение обязательств не является достаточным основанием для привлечения к субсидиарной ответственности в соответствии с названной нормой. Требуется, чтобы неразумные и/или недобросовестные действия (бездействие) контролирующих должника лиц привели к тому, что общество стало неспособным исполнять обязательства перед кредиторами, то есть фактически за доведение до банкротства». Определение Верховного суда РФ по делу № А65-27181/2018 от 30.01.2020г.

Например, в отношении директора критерии неразумных или недобросовестных действий еще в 2013 году сформулировал Высший арбитражный суд РФ:

— заключил сделку при конфликте интересов (личной заинтересованности), скрыл этот факт или такая сделка не была предварительно одобрена участниками Общества;

— скрывал информацию о совершенной им сделке от участников Общества, либо предоставлял им недостоверную информацию о ней;

  • совершил сделку без обязательного для нее одобрения органов юридического лица;
  • прекратив полномочия, удерживает и уклоняется от передачи документов компании, касающихся обстоятельств, повлекших неблагоприятные последствия для нее;
  • знал или должен был знать о том, что его действия (бездействие) на момент их совершения не отвечали интересам организации. Например, совершил сделку (голосовал за ее одобрение) на заведомо невыгодных для компании условиях или с заведомо «подозрительной» организацией (например, «фирмой-однодневкой» и т. п.).
  • принял решение без учета известной ему информации, имеющей значение в данной ситуации и т.п.

Некоторые суды посчитали сам факт непредставления руководителем отчетности, предусмотренной законодательством РФ, и неосуществления операций хотя бы по одному банковскому счету в течение последних 12 месяцев недобросовестным и неразумным поведением, и привлекли к ответственности. Иными словами, руководитель прекратил принимать действия, направленные на извлечение прибыли и создание самой возможности погашения долга.

Но большинство судов, в том числе и Верховный суд РФ, придерживаются мнения, что это не является исчерпывающим доказательством и требуют предоставить дополнительные факты недобросовестности или неразумности действий руководителя. При отсутствии таких доказательств суд должен отказать в иске.

Резюмируем:

1. Даже по компаниям, исключенным из ЕГРЮЛ самим налоговым органом, может «прилететь» субсидиарка. Под ударом все директора и участники исключенных ООО. Но только ООО.

2. Иск необходимо подавать в арбитражный суд по месту последней регистрации компании в ЕГРЮЛ.

3. Необходимо доказать недобросовестность или неразумность действий привлекаемого к ответственности лица, повлекших в итоге неисполнение должником своих обязанностей перед кредитором. Простое указание на то, что должник исключен из ЕГРЮЛ и поэтому его директор (учредители) должны оплатить долг, не принимается судами во внимание. Суды настаивают на подтверждении фактов умышленного не погашения долга, вызванного поведением таких лиц.

Дочерняя ответственность контролирующих лиц при банкротстве

У любой компании может быть момент, когда она не может выполнить свои обязательства перед кредиторами. При банкротстве наиболее опасным для личного благосостояния собственников и руководителей предприятий является риск привлечения к субсидиарной ответственности, предусмотренный статьей 10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - ФЗ «О банкротстве»). Этот закон с учетом новых поправок, которые вступают в силу 28 июня 2017 года, будет продолжать развиваться, предоставляя конкурентоспособным кредиторам и уполномоченному органу больше инструментов для взыскания долгов.

Субсидиарная ответственность может быть привлечена к лицам, контролирующим должника. В контексте российского законодательства о несостоятельности «контролирующее лицо» означает любое лицо, которое в течение трехлетнего периода до принятия заявления о признании должника банкротом имело возможность влиять на решения, принятые компания так или иначе. А именно, он имел право давать инструкции, обязательные для должника, или имел возможность в силу родственных или имущественных отношений с должником в силу своего служебного положения или иным образом определять действия должника, в том числе путем принуждения руководитель или члены органов управления должника или иным образом оказывающие решающее влияние на руководителя или членов органов управления должника.

Понятие «контролирующее лицо», установленное Федеральным законом «О банкротстве», является достаточно широким, и его определение при наличии достаточной доказательной базы может включать широкий круг лиц - участников, акционеров, генерального директора, его заместителей. , члены совета директоров, главный бухгалтер, бенефициарный собственник, а также другие лица. Заявление о привлечении этих лиц к субсидиарной ответственности может быть подано конкурсным управляющим, конкурсным кредитором, представителем работников должника, работником и бывшим работником должника или уполномоченным органом.

Субсидиарная ответственность сама по себе является институтом гражданского права, поэтому при ее применении необходимо учитывать общие положения глав 25 и 59 Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств и об обязательствах в результате причинения вреда. отчасти это не противоречит особым положениям ФЗ «О банкротстве».

Основания ответственности

В настоящее время положения Федерального закона «О банкротстве» предусматривают два основания для привлечения лиц, контролирующих должника, к субсидиарной ответственности по его обязательствам:

1.Несвоевременное представление руководителем общества или ликвидационной комиссией заявления о признании общества банкротом в арбитражный суд (ст. 9 и п. 2 ст. 10 Федерального закона «О банкротстве»).
2. Действия (бездействие) контролирующих лиц, в результате которых общество признано банкротом (п. 4 ст. 10 Федерального закона «О банкротстве»).

Неподача заявления о банкротстве

Положениями статьи 9 Федерального закона «О банкротстве» предусмотрена обязанность руководителя юридического лица подавать заявление о банкротстве в следующих случаях:

  • Удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов влечет за собой невозможность исполнения должником денежных обязательств или обязательств по уплате обязательных платежей или иных платежей в полном объеме другим кредиторам.
  • Органом должника, уполномоченным в соответствии со своими учредительными документами принимать решение о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника.
  • Уполномоченный собственник имущества должника - унитарное предприятие принял решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством должника.
  • Взыскание взыскания на имущество должника существенно затруднит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника.
  • Должник соответствует критериям несостоятельности и (или) критериям недостаточности имущества.
  • Имеется просроченная задолженность более трех месяцев в связи с недостаточностью денежных средств на выплату выходных, заработной платы и иных выплат работникам, бывшим работникам в размере и в порядке, установленных в соответствии с трудовым законодательством.

Что касается привлечения к субсидиарной ответственности за неподачу заявления о признании своей компании несостоятельной, существует презумпция причинно-следственной связи между бездействием менеджера в виде неподачи заявления о признании своей компании банкротом и причинением вреда. нанесены имущественным интересам кредиторов из-за невозможности погасить увеличившуюся задолженность.

Принципиальным вопросом при рассмотрении заявления о субсидиарной ответственности в случае непредставления заявления о банкротстве будет определение времени, когда руководитель должника должен был узнать о признаках несостоятельности компании или других основаниях для подачи заявления о банкротстве. Могут возникнуть сложности с определением времени по некоторым основаниям для подачи должником заявления о банкротстве. Суд в этом случае будет исходить из принципа добросовестности, а именно, когда в аналогичной ситуации в рамках обычной хозяйственной деятельности компании разумный и добросовестный руководитель должен был бы обнаружить признаки несостоятельности и недостаточности имущества и подал соответствующее ходатайство в суд.

Например:
По делу № А50-20613 / 2010 от 08.09.2014 Верховный Суд Российской Федерации установил, что управляющий считается осведомленным о признаках недостаточности имущества с момента подписания бухгалтерской отчетности. . Однако бухгалтерская отчетность сама по себе не может свидетельствовать о невозможности компании выполнить свои денежные обязательства перед кредиторами без документального анализа содержащихся в ней записей. Как правило, размер активов и размер обязательств компании коррелируют при определении формального признака недостаточности имущества.В то же время формальная отрицательная стоимость активов, определенная по данным финансовой отчетности, при отсутствии других доказательств несостоятельности, не указывает на неспособность компании выполнять свои обязательства, например, как указано в постановлении АК. Федерального закона от 27.01.2015 № Ф03-6136 / 2014.

Действия (бездействие) контролирующих лиц, в результате которых общество было признано банкротом

Владельцы и руководители предприятий часто используют различные инструменты для минимизации рисков в ожидании банкротства.Ликвидные активы в виде недвижимости, товаров и материалов, права требования переходят к другим подконтрольным юридическим лицам; важные документы изъяты из файлов компании; бухгалтерский учет искажен. Долгое время среди владельцев бизнеса были популярны различные схемы ухода из проблемных юридических лиц с висящими на них долговыми обязательствами: компании меняют юридический адрес на более удаленный, генеральным директором назначается никому неизвестное лицо. , а сами заинтересованные лица просто стараются забыть об этих компаниях и максимально дистанцироваться от них.Но в ходе процедуры банкротства эти схемы могут быть раскрыты конкурсным управляющим с привлечением кредиторов или других заинтересованных лиц.

Следует знать, что в отношении основания для привлечения к субсидиарной ответственности, предусмотренного пунктом 4 статьи 10 Федерального закона «О банкротстве», существует презумпция виновности контролирующих лиц при следующих обстоятельствах:

  • Вред имущественным правам кредиторов причинен в результате действий этого лица в пользу лица или одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника, в том числе сделок, имеющих признаки оспариваемости в соответствии с с Федеральным законом «О банкротстве».
  • Учетные и отчетные документы на момент принятия решения о введении мониторинга или решения о признании должника банкротом отсутствуют либо не содержат сведений об объектах, предусмотренных законодательством РФ, либо эта информация искажена, в результате чего существенно затруднили процедуры, применяемые в случае банкротства, в том числе формирование и реализацию конкурсной массы.
  • Требования кредиторов третьей очереди в отношении основной суммы долга, возникшего в результате правонарушений, в отношении которых существует законное решение о привлечении должника или его должностных лиц, которые являются или являлись его единоличным исполнительным органом, к уголовному или административному делу ответственность или ответственность за налоговые правонарушения, в том числе требования по уплате долга, выявленные в результате производства по таким нарушениям, превышают 50% от общей суммы требований кредиторов третьей очереди на основную сумму долга, включенную в состав реестр требований кредиторов на дату закрытия реестра требований кредиторов.

По первым двум основаниям существует обширная судебная практика, позволяющая говорить о том, как устанавливаются факты, предполагающие вину контролирующих лиц при подаче заявления о субсидиарной ответственности. Обязательным условием является наличие причинно-следственной связи между использованием его прав и (или) возможностей в отношении контролируемого хозяйствующего субъекта и совокупностью юридически значимых действий, совершаемых контролируемым субъектом, результатом которых является его несостоятельность (банкротство). ).

1. Ответственность, предусмотренная ст. 10 ФЗ «О банкротстве» за непередачу / отсутствие документации направлена ​​в первую очередь на реализацию возможности формирования конкурсной массы, в частности, путем подачи исков о взыскании долгов с третьих лиц, путем возврата имущества из незаконного владение и оспаривание сделок должника. Поэтому сам факт уклонения управляющего от передачи бухгалтерских документов арбитражному управляющему является самостоятельным условием привлечения к субсидиарной ответственности.Для привлечения управляющего к ответственности при данных обстоятельствах не нужно доказывать, что отсутствие бухгалтерских документов повлекло за собой банкротство компании, поскольку сам факт их отсутствия влечет за собой трудности при формировании конкурсной массы. Однако арбитражные суды при принятии решения о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности исходят из виновности и общих положений гражданского законодательства, а именно ст. 1064 ГК РФ, которым установлено, что лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине, и бремя доказывания отсутствия вины ляжет на контролирующие лица.Например, по делу А05-1511 / 2011 суд кассационной инстанции оставил без изменений определение суда апелляционной инстанции об отказе в привлечении управляющего к субсидиарной ответственности и указал, что управляющий исполнял свои обязанности менее месяца. и за столь короткое время не смогла ни восстановить, ни оформить недостающую документацию должника.

2. Причинение вреда имущественным правам кредиторов в результате совершения или одобрения контролирующим лицом одной или нескольких сделок должника часто означает сделку или совокупность нескольких сделок, направленных на вывод активов должника. без предоставления ему экономически обоснованного эквивалента или бесплатно.Важно понимать, что если в деле о банкротстве удовлетворено ходатайство об оспаривании сделки по основаниям, предусмотренным Федеральным законом «О банкротстве», когда возвращается часть имущества или имущество полностью не возвращается в собственность. В случае банкротства факт вынесения судебного решения будет иметь вредное значение при доказывании в рамках рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности. Однако при возвращении имущества в конкурсную массу в случае признания сделки недействительной оснований для привлечения к субсидиарной ответственности не будет.

3. Летом 2016 года вступило в силу новое основание для привлечения к субсидиарной ответственности директора или иного руководителя должника. Теперь это возможно, если более 50% всех претензий возникло в результате правонарушения (в том числе налогового), которое было совершено в офисе руководителя. Это положение применяется к лицу, которое являлось единоличным исполнительным органом должника на момент совершения должником или его единоличным исполнительным органом правонарушения. Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 9 статьи 13 Федерального закона от 28.07.2012 г.222-ФЗ от 23.06.16, положения применяются к искам о привлечении лиц, контролирующих должника, к субсидиарной ответственности или к искам о привлечении лиц, контролирующих должника, в виде взыскания убытков, поданных после 1 сентября 2016 года. Это положение относительно новое и в настоящее время Практики по нему мало, но пока, как и предполагалось, основным заявителем по таким основаниям для привлечения к ответственности является уполномоченный орган (ФНС), для удобства которого это правило принято.

Порядок определения размера субсидиарной ответственности

В случае удовлетворения требования о привлечении контролирующего лица к субсидиарной ответственности при наличии незавершенных расчетов с кредиторами, суд приостанавливает рассмотрение этого требования до окончания расчетов с кредиторами после установления всех иных существенных фактов.Суды исходят из того, что размер субсидиарной ответственности лица, контролирующего должника, равен совокупной сумме требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также требований кредиторов, поданных после закрытия реестра. требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, не уплаченным из-за недостаточности имущества должника. Следовательно, окончательно размер субсидиарной ответственности может быть определен только после окончания формирования конкурсной массы и завершения расчетов с кредиторами.

Инновации в 2016-2017 гг.

Федеральным законом от 28 декабря 2016 г. № 488-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» предусмотрен ряд нововведений, направленных на обеспечение прав и законных интересов кредиторов в случаях банкротства юридических лиц. В частности, к Федеральному закону «О банкротстве» внесены изменения, улучшающие механизм привлечения к субсидиарной ответственности лиц, контролирующих должника, а именно одним из основных нововведений в Федеральном законе «О банкротстве» в 2017 году станет возможность привлечения к субсидиарной ответственности. к субсидиарной ответственности лиц, контролирующих должника, уже после завершения процедур ликвидации компании.

У конкурсного управляющего, конкурсных кредиторов и уполномоченного органа появится больше возможностей для формирования конкурсной массы, а риски менеджеров и собственников в случае противоправного поведения возрастут, поскольку теперь у лиц, имеющих право подать соответствующее заявление, есть три лет после завершения процедуры банкротства, и в случае уважительной причины этот срок может быть восстановлен.

В целом наблюдается усиление позиций уполномоченного органа в процедурах банкротства.Если резюмировать нововведения в законодательстве, то в 2016 году появилось новое основание для привлечения к субсидиарной ответственности за правонарушения (в том числе налоговые), расширено понятие «контролирующее лицо» и срок предбанкротного периода. увеличен с двух до трех лет, в рамках чего определены основания привлечения к субсидиарной ответственности.

Кроме того, уполномоченный орган также получил возможность быть включенным в реестр требований кредиторов в течение 6 месяцев после его закрытия, а именно в случае, если в день закрытия реестра требований кредиторов не будет принят либо судебный акт или акт другого уполномоченного государственного органа, который в соответствии с законодательством Российской Федерации является обязательным для выявления просроченной задолженности, не имеет силы.Эти претензии считаются поданными вовремя. Указанное положение дает налоговым органам дополнительное время и позволит учесть максимальную сумму задолженности по обязательным платежам уже после закрытия реестра требований кредиторов, например, по результатам выездной налоговой проверки или сдачи указанных деклараций. должником.

.

Создание зарубежного филиала по сравнению с иностранным филиалом

Если ваша компания ищет зарубежные рынки для расширения своего бизнеса, один из наиболее важных вопросов, которые вам нужно задать себе, - это то, хотите ли вы открыть зарубежный филиал или иностранную дочернюю компанию . То, как вы ответите на этот вопрос, зависит от возможностей, которые вы видите на новом рынке, а также от вашего аппетита к нормативным и культурным проблемам в новой стране.

Хотя некоторые бизнес-задачи остаются неизменными независимо от того, где вы находитесь, другие проблемы очень специфичны для данной страны.Некоторые из вопросов, которые могут возникнуть у вашей компании, включают:

  • Вам сначала нужно создать юридическое лицо в этой стране?
  • Каковы требования для получения визы?
  • А как насчет разрешений на работу и видов на жительство для сотрудников?
  • Если вы соблюдаете все правила и нормы иностранного государства, сколько времени пройдет, прежде чем ваша компания сможет легально вести бизнес?

Подумав над этими вопросами, вы можете спросить себя: открывать филиал или дочернюю компанию?

В чем разница между филиалом и дочерней компанией?

При принятии решения о том, хочет ли ваша компания открыть филиал или дочернюю компанию в другой стране, вам необходимо решить, каковы будут ваши основные бизнес-интересы, каковы будут ваши цели для филиала или дочерней компании и как вы будете решать вопросы налогообложения. и ответственность.

Ниже мы расскажем об основах, а вот краткое описание различий между филиалом и дочерней компанией.

Филиал обычно имеет следующие характеристики:

1. Филиал подключен к материнской организации

Филиал создается материнской компанией для ведения более или менее того же бизнеса, что и материнская компания, но другое место. Хорошим примером могут служить отделения банка в США. Известные банковские компании, такие как Wells Fargo, BB&T или TD Bank, имеют филиалы по всей стране, которые ведут тот же бизнес, что и материнская компания, которой, в данном случае, является банковское дело.

2. Филиал отчитывается перед головным офисом

Все филиалы в конечном итоге несут ответственность перед своими головными офисами и сообщают все свои важные данные и информацию в головной офис.

3. Филиал обычно ведет совместные счета с головным офисом

В филиале обслуживание счетов может выполняться отдельно или совместно, хотя в большинстве случаев это делается совместно с головным офисом.

4. Филиал полностью контролируется материнской компанией

Материнская компания всегда будет иметь 100% -ную собственность на филиал.Независимо от того, находится ли филиал в США или в другой стране, у филиала нет партнерских отношений или совместной собственности.

5. Материнская организация несет 100% ответственности филиала.

Если филиал вовлечен в судебный процесс или судебный процесс любого рода, это означает, что ответственность распространяется на головную организацию. Таким образом, если филиал не может выполнить свои обязательства, любые штрафы, платежи или сборы должны быть оплачены материнской компанией.Филиал не имеет отдельного юридического лица.

6. Если филиал теряет деньги, он закрывается

Если головная организация открывает филиал в другой стране и обнаруживает, что она теряет деньги или что ее шансы на получение прибыли в будущем невелики, она может закрой офис.

Лицо, отвечающее за филиал, называется менеджером филиала. Хотя они несут прямую ответственность за деятельность филиала, они получают инструкции от головного офиса и отчитываются перед ним.

Дочерняя компания обычно работает на основе следующего:

1. Дочерняя компания в конечном итоге принадлежит материнской компании, но действует как отдельное предприятие

Дочерняя компания - это организация, в которой контрольный пакет акций полностью или частично принадлежит другому компания, часто известная как холдинговая компания. В этом случае материнская компания имеет либо полную, либо контрольную долю владения.

2. Дочерняя компания отчитывается перед холдинговой компанией

Дочерняя компания, в отличие от филиала, не отчитывается перед головной организацией.Вместо этого он отчитывается перед контролирующей его холдинговой компанией.

3. В большинстве случаев дочерняя компания не будет вести ту же деятельность, что и материнская компания.

Иногда дочерняя компания ведет точно такой же бизнес, как и материнская компания. Однако в других случаях он может заниматься бизнесом, который полностью отличается от того, чем занимается головная организация. Например, если материнская компания участвует в нефтяном бизнесе, дочерняя компания может работать в розничной торговле или в сфере телекоммуникаций.

4. Дочернее предприятие ведет учетные записи отдельно от материнской организации

Дочерняя компания не ведет свои счета в головной организации. Вместо этого он несет полную ответственность за ведение учетных записей самостоятельно.

5. Материнская организация имеет от 51% до 100% доли владения в дочерней компании.

Доли владения в дочерней компании зависят от законодательства каждой отдельной страны. Например, в Саудовской Аравии дочерняя компания может на 100% принадлежать иностранной компании.Однако в других странах может потребоваться местная доля участия в любой дочерней компании. В Алжире импортный бизнес, принадлежащий иностранному владельцу, должен включать в себя как минимум 30% алжирской собственности на это предприятие.

6. Материнская организация не несет ответственности за дочернюю компанию

Если дочерняя компания в другой стране участвует в судебном разбирательстве любого рода, любая ответственность ограничивается исключительно дочерней компанией и не связана с материнской организацией. Дочерняя компания имеет отдельный юридический статус от головной организации.

7. Если дочерняя компания теряет деньги, ее часто продают другой компании

В отличие от филиала, который закрывается, если он теряет деньги, если дочернее предприятие не приносит прибыли или не выглядит так, как будто оно может обеспечить прибыльное будущее, обычно он продается другой компании в этой зарубежной стране.

Каковы плюсы и минусы работы филиала или дочерней компании?

Итак, каковы некоторые из плюсов и минусов работы филиала или дочерней компании в другой стране? Любая операция предлагает головной организации разные преимущества, а также разные проблемы.Как мы отметили выше, в конечном итоге головной организации необходимо сделать выбор между филиалом или дочерней компанией, исходя из того, чего, как они надеются, будет достигнута эта конкретная бизнес-операция.

Некоторые из плюсов работы филиала включают:

1. Материнская организация поддерживает более высокий уровень контроля над филиалом

Поскольку филиал подчиняется головной организации и получает от нее все инструкции, родительская организация Компания играет гораздо большую роль в процессе принятия решений.

2. Филиал в основном регулируется законами и правилами страны, в которой расположен головной офис его материнской компании.

Хотя всегда существуют некоторые местные правила и положения, которым филиал должен будет следовать, если он расположен в в другой стране, они будут иметь ограниченное влияние на филиал. Это означает, что головная организация может более эффективно управлять филиалом.

3. Создание филиала обходится дешевле

После того, как материнская компания получает разрешение на открытие филиала в другой стране, создание и запуск его становится намного проще и дешевле.Например, филиалу не нужно тратить время на переговоры о местной доле собственности, и во многих случаях его накладные расходы включают аренду офисных помещений и оплату персонала.

4. Филиал предлагает материнской компании большие налоговые льготы

В большинстве случаев доход, полученный филиалом, будет регулироваться налоговыми соглашениями, подписанными между компанией, в которой расположена головная организация, и страной, где находится филиал. расположен. Эти договоры исключают двойное налогообложение.Таким образом, если филиалу необходимо уплатить налоги в другой стране, эти налоги засчитываются в счет налога материнской компании в Соединенных Штатах.

5. Филиал - это самая простая форма, которую может использовать бизнес для расширения своих возможностей

Филиал - это самый простой и безопасный способ для компании расширить свой бренд за границу и исследовать новые рынки и другие места.

Некоторые из плюсов наличия дочерней компании включают:

1. Дочерние компании не зависят от своей материнской организации

Поскольку дочерняя компания в зарубежной стране является отдельным юридическим лицом, это облегчает для них ведение бизнеса, создание партнерство и исследование новых рынков.

2. Дочерняя компания повышает доверие к материнской организации

Во многих случаях поставщики услуг и банки в зарубежных странах предпочитают вести дела с дочерней компанией как по юридическим, так и по финансовым причинам.

3. Дочерняя компания более гибкая, чем филиал

Дочерняя компания обладает большей степенью гибкости, поскольку она может выпускать или передавать акции третьим сторонам, таким как инвесторы, партнеры, сотрудники или венчурные капиталисты. Поскольку дочерняя компания может быть зарегистрирована на фондовой бирже, она также может выпускать публичные акции или облигации.

4. Дочерняя компания может изучить больше экономических возможностей в чужой стране

Хотя филиал в основном ведет бизнес, аналогичный своей головной организации, дочерняя компания может исследовать новые экономические реалии в чужой стране. Таким образом, в то время как филиал розничной организации в основном будет заниматься розничной торговлей, дочерняя компания может быть заинтересована в изучении фармацевтического рынка в той же стране.

5. Дочерняя компания может воспользоваться преимуществами экономической эффективности в иностранной стране

Материнская организация, открывающая дочернюю компанию в другой стране, часто может использовать в своих интересах затраты на рабочую силу и производство в стране.

6. Дочерняя компания обеспечивает более надежную защиту ответственности для материнской организации

Поскольку дочерняя компания имеет отдельный юридический статус, она обеспечивает большую правовую защиту для акционеров материнской организации, которые не будут нести ответственности, если дочерняя компания окажется в долгах или понесет юридические убытки. проблемы.

Какие проблемы возникают при открытии филиала или дочерней компании?

Хотя это может показаться привлекательным стимулом, открытие зарубежного филиала или иностранного филиала также имеет свои проблемы и проблемы.Хотя открыть филиал или дочернюю компанию в некоторых странах относительно просто, в других странах действуют сложные юридические требования и законы о труде, которые могут значительно задержать желание материнской организации выйти на новый рынок.

Минусы открытия филиала

Некоторые из недостатков открытия филиала включают:

1. Филиал усложняет родительской организации поиск новых возможностей для бизнеса

Поскольку филиал в значительной степени ограничен деятельности головной организации, это затрудняет расширение в другие потенциально прибыльные области.

2. Если у филиала возникнут долги или возникнут юридические проблемы, ответственность несет материнская организация

В отличие от дочерней компании, материнская организация несет 100% ответственность по любым долгам, штрафам или юридическим расчетам, которые филиал обязан выплатить . Это также подвергает риску акционеров материнской компании.

3. Поиск сотрудников для филиала

В зависимости от трудового законодательства иностранного государства часто бывает труднее пригласить работников из Соединенных Штатов для работы в другой стране.Визовые требования и разрешения на работу часто бывает трудно получить, и филиалу может быть разрешено нанимать только определенное количество иностранных рабочих из-за квот.

Минусы открытия дочерней компании

Минусы дочерней компании включают:

1. Создание и открытие дочерней компании обходится дороже

Как мы отмечали выше, филиалу часто требуется только офисное пространство. Дочерняя компания, с другой стороны, может нуждаться в производственных помещениях и сталкиваться с более сложными юридическими проблемами, такими как местная собственность и порядок налогообложения дочерней компании.При рассмотрении вопроса об открытии дочерней компании материнской компании важно провести надлежащую финансовую проверку.

2. Дочерняя компания сталкивается с нормативными и культурными проблемами в иностранной стране

Хотя филиал сталкивается с некоторыми из тех же проблем, поскольку он в основном контролируется головной организацией в принимающей стране, эти проблемы не столь обременительны. Однако дочерняя компания работает исключительно за границей. Это означает, что любая материнская организация, желающая открыть дочернюю компанию, должна тщательно изучить культурную, политическую и нормативную среду в этой зарубежной стране.На самом деле это веский аргумент в пользу некоторой доли местной собственности в дочерней компании. Владельцы, проживающие в другой стране, могут помочь головной организации лучше понять, как работает эта страна.

3. Затраты могут быть высокими при возникновении проблем

Если филиал оказался проблемным, головная организация может просто закрыть его. Если дочерняя компания оказывается проблемой с точки зрения прибыли или выручки, возникают гораздо более сложные юридические и финансовые вопросы. Часто убыточная дочерняя компания продается другой компании в другой стране, что может привести к сложным и дорогостоящим юридическим и финансовым переговорам.

Позвольте партнерам по глобализации помочь вам установить присутствие в другой стране

Выбор между филиалом и дочерней компанией в другой стране может быть сложной и трудной задачей, особенно если вы заинтересованы в выходе на другой рынок в качестве как можно быстрее. Вашему предприятию требуется время не только для того, чтобы решить, как оно должно быть представлено в другой стране, но также требуется время для изучения и понимания законов, правил и обычаев страны, в которой ведется бизнес.

Есть способ проще и быстрее.

Если у вас нет времени разбираться в культурных, политических, правилах и законах, которые регулируют ведение бизнеса в другой стране, но вы все равно хотите расшириться в этой стране, и у вас есть команда, готовая к работе, доверяйте глобализации Партнеры.

Благодаря нашей модели Global PEO и Employer of Record мы объединяем первоклассный международный кадровый и юридический опыт. Мы используем нашу внутреннюю инфраструктуру, чтобы помочь компаниям нанимать команды в более чем 170 странах без необходимости сначала создавать дочернюю компанию или филиал.

Если вы хотите узнать больше о том, что мы можем сделать для вашей компании на зарубежном рынке, запросите предложение или свяжитесь с нами. Член нашей опытной и знающей команды свяжется с вами как можно быстрее.

Для получения дополнительной информации о том, как успешно расширить свой бизнес на международном уровне и обзора правильных шагов, обязательно прочитайте наше руководство по Как масштабировать глобально без снижения , которое можно просмотреть здесь:

Загрузить электронную книгу

.

26 Кодекс США § 7701 - Определения | Кодекс США | Закон США

(p) Перекрестные ссылки (1) Другие определения

Другие определения см. В следующих разделах Раздела 1 Кодекса США:

(1)

Единственное число, включая множественное, раздел 1.

(2)

Множественное число, включая единственное, раздел 1.

(3)

Мужское начало, включая женское, раздел 1.

(5)

Присяга, включающая подтверждение, раздел 1.

(6)

Уезд в том числе волость, раздел 2.

(7)

Судно, включая все водные транспортные средства, раздел 3.

(8)

Транспортное средство, включая все виды наземного транспорта, раздел 4.

(9)

Компания или ассоциация, включая правопреемников и правопреемников, раздел 5.

(2) Эффект перекрестных ссылок

О влиянии перекрестных ссылок в этом заголовке см. Раздел 7806 (a).

(16 августа 1954 г., глава 736, 68A Stat. 911; Pub. L. 86–70, §22 (g), (h), 25 июня 1959 г., 73 Stat. 146; Pub. L. 86– 624, §18 (i), (j), 12 июля 1960 г., 74 Stat.416; Паб. L. 86–778, раздел I, §103 (t), 13 сентября 1960 г., 74 Stat. 941; Паб. L. 87–834, §§6 (c), 7 (h), 16 октября 1962 г., 76 Stat. 982, 988; Паб. L. 87–870, §5 (a), 23 октября 1962 г., 76 Stat. 1161; Паб. L. 88–272, раздел II, §§204 (a) (3), 234 (b) (3), 26 февраля 1964 г., 78 Stat. 36, 114; Паб. L. 89–368, раздел I, §102 (b) (5), 15 марта 1966 г., 80 Stat. 64; Паб. L. 89–809, раздел I, §103 ( l ) (1), 13 ноября 1966 г., 80 Stat. 1554; Паб. L. 90–364, раздел I, §103 (e) (6), 28 июня 1968 г., 82 Stat. 264; Паб. L. 91–172, раздел IV, §432 (c), (d), раздел IX, §960 (j), дек.30, 1969, 83 Stat. 622, 623, 735; Паб. L. 92–606, §1 (f) (4), 31 октября 1972 г., 86 Stat. 1497; Паб. L. 93–406, раздел III, §3043, 2 сентября 1974 г., 88 Stat. 1003; Паб. L. 94–455, раздел XII, §1203 (a), раздел XIX, §1906 (a) (57), (b) (13) (A), (c) (3), 4 октября 1976 г., 90 Стат. 1688, 1832, 1834, 1835; Паб. L. 95–600, раздел I, §157 (k) (2), раздел VII, §701 (cc) (2), 6 ноября 1978 г., 92 Stat. 2809, 2923; Паб. L. 97–34, раздел VII, §725 (c) (4), 13 августа 1981 г., 95 Stat. 346; Паб. L. 97–248, раздел II, §201 (d) (10), ранее §201 (c) (10), раздел III, §§307 (a) (17), 308 (a), 336 (a) , Сен.3, 1982, 96 Stat. 421, 590, 591, 628, перенумерованный § 201 (d) (10) и измененный Pub. L. 97–448, раздел III, §306 (a) (1) (A) (i), (b) (3), 12 января 1983 г., 96 Stat. 2400, 2406; Паб. L. 97–449, §5 (e), 12 января 1983 г., 96 Stat. 2442; Паб. L. 97–473, раздел II, §203, 14 января 1983 г., 96 Stat. 2611; Паб. L. 98–67, раздел I, §§102 (a), 104 (d) (1), 5 августа 1983 г., 97 Stat. 369, 379; Паб. L. 98–216, §3 (c) (2), 14 февраля 1984 г., 98 Stat. 6; Паб. Л. 98–369, разд. A, раздел I, §§31 (e), 43 (a) (1), 53 (c), 75 (c), 138 (a), раздел IV, §§412 (b) (11), 422 ( d) (3), 474 (r) (29) (K), 491 (d) (53), раздел V, §526 (c) (1), 18 июля 1984 г., Закон 98.518, 558, 567, 595, 672, 792, 798, 845, 852, 874; Паб. L. 98–443, §9 (q), 4 октября 1984 г., 98 Stat. 1708; Паб. L. 99–514, раздел II, §201 (c), (d) (14), раздел VI, §§671 (b) (3), 673, раздел XI, §§1137, 1147 (a), 1166 (a), раздел XVIII, §§1802 (a) (9) (C), 1810 ( l ) (1) - (5) (A), 1842 (d), 1899A (63), (64) , 22 октября 1986 г., 100 Stat. 2138, 2142, 2317, 2319, 2486, 2493, 2511, 2790, 2830–2832, 2853, 2962; Паб. L. 100–202, §101 (m) [раздел VI, §624 (a)], 22 декабря 1987 г., 101 Stat. 1329–390, 1329–429; Паб. Л.100–647, §1 (c), раздел I, §§1001 (d) (2) (D), 1002 (a) (2), 1006 (t) (12), (25) (A), 1011A (m) (1), 1011B (e), 1018 (g) (3), 10 ноября 1988 г., 102 Stat. 3342, 3351, 3352, 3422, 3426, 3483, 3489, 3583; Паб. L. 101–194, раздел VI, §602, 30 ноября 1989 г., 103 Stat. 1762; Паб. L. 101–508, раздел XI, §§11704 (a) (34), 11812 (b) (13), 5 ноября 1990 г., 104 Stat. 1388–519, 1388–536; Паб. L. 102–90, раздел III, §314 (e), 14 августа 1991 г., 105 Stat. 470; Паб. L. 102–318, раздел V, §521 (b) (43), 3 июля 1992 г., 106 Stat. 313; Паб. L. 103–66, раздел XIII, §13238, Aug.10, 1993, 107 Stat. 508; Паб. L. 103–296, раздел III, §320 (a) (3), 15 августа 1994 г., 108 Stat. 1535; Паб. L. 104–88, раздел III, §304 (e), 29 декабря 1995 г., 109 Stat. 944; Паб. L. 104–188, раздел I, §§1402 (b) (3), 1621 (b) (8), (9), 1907 (a) (1), (2), 20 августа 1996 г., 110 Стат. 1790, 1867, 1916; Паб. L. 105–34, раздел XI, §§1151 (a), 1174 (b), раздел XVI, §1601 (i) (3) (A), 5 августа 1997 г., 111 Stat. 986, 989, 1093; Паб. L. 106–554, §1 (a) (7) [раздел IV, §401 (i)], 21 декабря 2000 г., 114 Stat. 2763, 2763A – 650; Паб. L. 107–16, раздел V, §542 (e) (3), 7 июня 2001 г., 115 Stat.85; Паб. L. 108–311, раздел II, §207 (24), 4 октября 2004 г., 118 Stat. 1178; Паб. L. 108–357, раздел VIII, §§804 (b), 835 (b) (10), (11), 852 (a), 22 октября 2004 г., 118 Stat. 1570, 1594, 1609; Паб. L. 109–135, раздел IV, §403 (v) (2), 21 декабря 2005 г., ст. 119 Stat. 2628; .

Дочернее юридическое определение дочернего предприятия

Дочернее предприятие

Вспомогательное; помощь или поддержка в более низком качестве или должности. В соответствии с законодательством о корпорациях, корпорация или компания, принадлежащая другой корпорации, которая контролирует, по крайней мере, большинство акций.

Дочерняя корпорация или компания - это такая корпорация, в которой другая, как правило, более крупная корпорация, известная как материнская корпорация, владеет всеми или хотя бы большинством акций. Как владелец дочерней компании, материнская корпорация может контролировать деятельность дочерней компании.Этот механизм отличается от слияния, при котором корпорация покупает другую компанию и распускает организационную структуру и идентичность приобретенной компании.

Дочерние компании могут быть созданы разными способами и по разным причинам. Корпорация может образовать дочернюю компанию либо путем покупки контрольного пакета акций существующей компании, либо путем создания самой компании. Когда корпорация приобретает существующую компанию, создание дочерней компании может быть предпочтительнее слияния, поскольку материнская корпорация может приобрести контрольный пакет акций с меньшими инвестициями, чем потребовалось бы для слияния.Кроме того, не требуется одобрения акционеров приобретаемой фирмы, как это было бы в случае слияния.

Когда компания приобретается, материнская корпорация может решить, что признание названия приобретенной компании на рынке заслуживает превращения ее в дочернюю, а не на слияние с материнской. Дочерняя компания может также производить товары или услуги, которые полностью отличаются от товаров и услуг, производимых материнской корпорацией. В таком случае объединять операции не имеет смысла.Корпорации, работающие в более чем одной стране, часто считают полезным или необходимым создание дочерних компаний. Например, транснациональная корпорация может создать дочернюю компанию в стране для получения благоприятного налогового режима, или страна может потребовать от транснациональных корпораций создать местные дочерние компании, чтобы вести там бизнес.

Корпорации также создают дочерние компании с конкретной целью ограничения их ответственности в связи с новым рискованным бизнесом. Материнская и дочерняя компании остаются отдельными юридическими лицами, и обязательства одной компании отделены от обязательств другой.Тем не менее, если дочерняя компания становится финансово незащищенной, кредиторы часто предъявляют к материнской корпорации иски. В некоторых случаях суды будут привлекать материнскую корпорацию к ответственности, но, как правило, разделение корпоративных идентичностей освобождает материнскую корпорацию от финансовой ответственности по обязательствам дочерней компании.

Одним из недостатков отношений материнско-дочерняя компания является возможность множественного налогообложения. Другой - обязанность материнской корпорации продвигать корпоративные интересы дочерней компании, действовать в ее лучших интересах и поддерживать отдельный корпоративный стиль.Если материнская компания не соблюдает эти требования, суды будут рассматривать дочернюю компанию как всего лишь посредник в ведении бизнеса для материнской компании, и две корпорации будут рассматриваться как одно юридическое лицо для целей ответственности.

Перекрестные ссылки

Слияния и поглощения; Материнская компания.

.

Отправить ответ

avatar
  Подписаться  
Уведомление о