Как стать организатором торгов по банкротству: кто им может быть, требования, обязанности и ответственность, какова стоимость его услуг?

Торги в банкротстве: оспорить нельзя согласиться

Когда можно оспорить торги?

Оспорить результаты торгов можно, если кого-то необоснованно отстранили от участия в них, если торги проведены раньше, чем указано в извещении, неправильно определена цена лота или его продали не по самой высокой предложенной цене (ст. 449 Гражданского кодекса). Этот перечень неисчерпывающий, что подтверждал и Верховный суд (например, в 2018 году в определении по делу № 50-КГ18-24). 

На практике оснований намного больше, чем указано в ГК. Так, в 2015 году экономколлегия признала недействительными торги, проведенные в период запрета на проведение торгов, который установили по просьбе банка-залогодержателя (№ А50-20371/2011). Еще одно основание – нарушение преимущественного права выкупа. Имущество с несколькими владельцами можно продать победителю торгов только после того, как другим собственникам дали возможность реализовать преимущественное право покупки актива, решил ВС в июне 2020 года (дело № А65-40314/2018).

Практика

В деле № А40-174619/2014 ВС запретил продавать одним лотом разнородные предметы: землю, здания, дебиторскую задолженность и четыре автомобиля. Их нужно поделить, чтобы выручить больше денег. А в деле № А40-154909/2015 экономколлегия заставила оценивать разумность временного интервала для подачи заявок на участие в торгах. В конкретном споре он составлял всего полтора дня и, по мнению кредиторов, мог повлиять на конкуренцию между желающими купить лот.

Практикой из окружных судов поделилась адвокат практики реструктуризации и банкротства ART DE LEX ART DE LEX Федеральный рейтинг. группа Антимонопольное право (включая споры) группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market) группа Недвижимость, земля, строительство группа Природные ресурсы/Энергетика группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Санкционное право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Транспортное право группа Банкротство (споры high market) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Международные судебные разбирательства группа Международный арбитраж группа Финансовое/Банковское право Юлия Шилова в рамках конференции «Право.

ru». Основанием для оспаривания торгов могут признать нарушение единства судьбы земли и стоящих на нем зданий (№ А57-972/2015), продажу имущества по заниженной стоимости (№ А77-74/2015), недостоверную информацию в описании лота (№ А25-840/2013). Адвокат Ксения Амдур (Alliance Legal Consulting Group Alliance Legal Consulting Group Федеральный рейтинг. группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Уголовное право Профайл компании ) вспомнила про дело, в котором торги признали недействительными из-за родственных связей конкурсного управляющего и победителя (№ А73-11583/2015).

Кроме того, основанием для оспаривания результатов может стать и нарушение правил ст. 17 закона о защите конкуренции. Например, координация организатора и участника торгов, создание преимущественных условий участия для одного из потенциальных покупателей или нарушение порядка определения победителей.

Юристы также предлагают обращать внимание и на подготовительную стадию торгов. По словам Давида Кононова, руководителя практики «Сопровождение процедур банкротства и Антикризисный консалтинг» компании Лемчик, Крупский и Партнеры Лемчик, Крупский и Партнеры Федеральный рейтинг. группа Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры) группа Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры) группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market) группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Фармацевтика и здравоохранение группа Антимонопольное право (включая споры) группа Банкротство (споры mid market) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа Цифровая экономика группа Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Трудовое и миграционное право (включая споры) 4место По количеству юристов 11место По выручке 25место По выручке на юриста Профайл компании , оспорить результаты торгов можно, если их организатор нарушил право потенциальных покупателей на ознакомление с лотом и документами к нему.

Например, не показал участнику само имущество и документацию к нему, а на звонки и сообщения в электронной почте не реагировал. Или если в сообщении о проведении торгов была допущена опечатка, например, указан неверный кадастровый номер продаваемого земельного участка.

Что оспаривать?

Победитель и организатор подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах, который имеет силу договора. «Поэтому в случае несогласия с результатом следует оспаривать саму процедуру проведения, в том числе протокол о результатах торгов», – говорит Дмитрий Терентьев, партнер правового бюро Олевинский, Буюкян и партнеры Олевинский, Буюкян и партнеры Федеральный рейтинг. группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) 13место По выручке на юриста 25-26место По количеству юристов 27место По выручке Профайл компании

По правилам ст. 449 ГК оспорены могут быть как сам протокол о результатах, так и заключенный впоследствии договор купли-продажи, но, как правило, с обязательным заявлением требований о признании недействительными самих торгов, напоминает Антон Красников, партнер ЗАО «Сотби» ЗАО «Сотби» Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market) группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа Банкротство (споры high market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры) группа Международные судебные разбирательства группа Уголовное право группа Частный капитал Профайл компании .

Нет необходимости обращаться с отдельными требованиями об оспаривании протокола результатов торгов и об оспаривании договора купли-продажи.

Антон Красников

Об этом говорит Пленум ВАС в «банкротном» постановлении 2010 года: «Предъявление требования о признании недействительными торгов означает также предъявление требования о признании недействительной сделки, заключенной по их результатам».

Доказать заинтересованность

В законе предусмотрен порядок оспаривания торгов только заинтересованными лицами, а значит, заявителю нужно доказать, что он является таким «заинтересованным лицом». Следует доказать суду свою заинтересованность в участии, а также тот факт, что признание торгов недействительными восстановит нарушенные права заявителя, уверен Терентьев. «Если есть сомнения, что интересующие вас торги пройдут чисто и прозрачно, рекомендую заранее подать заявку. Это позволит суду признать заявителя заинтересованным лицом автоматически», – советует эксперт.

В этом сюжете

• 2 марта, 9:08

Заинтересованность понятна, если результаты решил оспорить один из участников, но в других случаях могут возникнуть сложности.

«Если, например, результаты обжалует лицо, желавшее принять участие, но не подавшее заявку в предусмотренные сроки по причине нарушений организации и проведения торгов, то такой заявитель должен, помимо прочего, доказать, что у него есть финансовая возможность участвовать в торгах», – добавляет Красников. Это мера в защиту кредиторов, которые хотят быстрой продажи имущества: если результаты оспорило лицо, у которого нет денег на покупку лота в будущем, процедура затянется.

Альтернативный способ

Оспорить результаты торгов можно не только в суде. Можно также пожаловаться на действия организатора в антимонопольный орган, такое право предусмотрено в ст. 18.1 закона о защите конкуренции. В этой же статье прописаны и основания для административного оспаривания – они касаются процедурных нарушений. Если действия организатора признают незаконными, то результаты могут быть аннулированы, рассказывает Камбулат Карашев (Лемчик, Крупский и Партнеры Лемчик, Крупский и Партнеры Федеральный рейтинг. группа Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры) группа Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры) группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market) группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Фармацевтика и здравоохранение группа Антимонопольное право (включая споры) группа Банкротство (споры mid market) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа Цифровая экономика группа Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Трудовое и миграционное право (включая споры) 4место По количеству юристов 11место По выручке 25место По выручке на юриста Профайл компании ).

Важное преимущество: административный порядок – это ускоренный способ защиты нарушенных прав. Он предусматривает сокращенные сроки рассмотрения жалоб. Жалобу в антимонопольный орган нужно подать в течение 10 дней с даты подведения итогов торгов. Если же договор по их результатам так и не заключили, то обжалование возможно в течение трех месяцев с даты подведения итогов таких торгов. 

Срок рассмотрения жалобы составляет семь рабочих дней, и в случае необходимости выяснения дополнительных обстоятельств может быть продлен антимонопольным органом еще на этот же срок.

«Обжалование результатов торгов в административном порядке не помешает обратиться в суд с такими же требованиями», – говорит Красников.

Права кредиторов

Результаты торгов могут не устроить не только участников, но и кредиторов должника, имущество которого продается с молотка. Ведь кредиторы имеют право участвовать в определении условий продажи имущества с торгов. У них есть право утверждать и корректировать положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника на собрании кредиторов. «Обычно это положение разрабатывает конкурсный управляющий, но кредиторы могут предложить свои правки», – объясняет Кононов.

Спецвыпуск: Банкротство

Для проведения торгов можно нанять стороннего организатора, но это повлияет на размер конкурсной массы, так как ему положено вознаграждение за работу. Размер вознаграждения тоже определяется положением о порядке продажи имущества, поэтому есть смысл внимательно изучать этот документ и изменять его в случае необходимости.

А если кредитора не устраивает начальная продажная цена имущества, то он также может направить конкурсному управляющему требование о проведении независимой оценки стоимости имущества, напоминает Кононов.

Конкурсным кредиторам, которые хотят скорейшей продажи имущества по наиболее выгодной цене, стоит обращать внимание на сведения о лоте, которые будут отражены в объявлении, а также на то, в каких источниках эти сведения будут опубликованы. Информация должна быть подробной, и распространить ее следует широко. Это позволит привлечь больше желающих и продать лот подороже.

«Закладки» для участников торгов

Иногда от оспаривания торгов страдают добросовестные участники, отмечают Кононов и Карашев. По их словам, при участии в торгах можно наткнуться на заранее подготовленные «закладки». «Это умышленные нарушения в ситуациях, когда победитель заранее определен в кулуарах процедуры банкротства», – объясняют эксперты. 

Если что-то пойдет не так и победителем станет кто-то еще, то в ход идет «закладка», например, неправильное деление имущества на лоты, либо зафиксированный в электронной почте отказ организатора ознакомить интересанта с документами по лоту.

Бороться с такими «закладками» можно, но их сложно обнаружить, говорят юристы. Как минимум из-за того, что не все такие «закладки» отслеживаются в публичном доступе. Например, это может проявиться в электронной переписке между организатором и участником торгов. «Если же интересант обнаруживает «закладку», ему следует либо отказаться от участия в таких торгах, либо немедленно их обжаловать», – советуют Кононов и Карашев.

А Дмитрий Терентьев советует быть внимательными, покупая крупную дебиторскую задолженность к нескольким лицам. В ходе торгов в структуре такого лота могут произойти изменения, например, должник погасит часть долга перед банкротом. Тогда лот станет не таким выгодным. В таких случаях победитель вправе отказаться от заключения договора по их результатам, подчеркивает эксперт.

Участникам надо помнить, что риск оспаривания торгов сохраняется в течение года: столько составляет срок исковой давности по этому специальному основанию.

• Банкротство

Торги в банкротстве: как оспорить результаты?

Имущество банкрота подлежит продаже через торги. Вырученные средства делятся между кредиторами с учетом очередности. И очень часто оказывается, что интересы покупателей лотов и кредиторов не совпадают. Первые хотят потратить меньше и получить больше. Вторые желают вернуть свои деньги. Соответственно, заинтересованы в продаже имущества по высоким ценам.

На практике это приводит к тому, что участники торгов идут на хитрости и подлоги. Например, можно продавать старую и новую машины одним лотом, чтобы никто посторонний не захотел их купить. Можно заявить о нарушениях в ходе торгов, если лот достался «чужаку». И мало кто знает, что подобные действия можно обжаловать.

Основания для оспаривания результатов торгов

Основные причины отмены торгов, признания их недействительными обозначены в ст. 449 ГК РФ. Например:

• одного или нескольких участников отстранили без веских оснований;
• торги состоялись раньше, чем объявлено заранее;
• лот оценен неверно;
• лот отдали не тому, кто предложил максимальную цену.

Необходимо отметить, что приведенный перечень не является закрытым и исчерпывающим. Это было подтверждено ВС РФ в 2018 году. Результаты торгов можно отменить, если их провели, например, во время действия запрета на продажу имущества конкретного должника. Первый такой прецедент зафиксирован еще в 2015 году. Основанием для отмены может стать и нарушение преимущественного права выкупа. Если у некоторого объекта несколько владельцев, то продавать его можно только после того, как совладельцы не стали использовать свое право на преимущественный выкуп. Такое решение вынес ВС РФ в 2020 году, рассмотрев одно из спорных дел.

Также Верховный Суд отменял торги в следующих ситуациях:

• в одном лоте заявлялись разнородные активы: недвижимость и дебиторская задолженность, транспорт;
• на подачу заявок отводился очень небольшой срок, в том числе измеряемый часами.

В перечисленных ситуациях кредиторы полагали, что круг претендентов на выкуп лотов значительно сокращался, что не позволяло продать их по приемлемой цене.

Помимо этого эксперты и специалисты выделяют еще несколько ситуаций, когда торги по банкротству отменялись, их результаты признавались недействительными. Например:

• земельный участок пытались продать отдельно от расположенных на нем зданий;
• цена лотов была сильно занижена;
• отсутствовало полноценное описание лота, приводилась неполная или недостоверная информация;
• лоты проданы родственникам арбитражного управляющего;
• потенциальные покупатели не смогли ознакомиться с лотом, увидеть его, проверить наличие необходимой разрешительной документации;
• допущены технические ошибки, например, указаны неверные кадастровые номера объектов недвижимости.

Оспорить результаты торгов можно и при нарушении положений Федерального закона «О защите конкуренции» (ст. 17). Например, если установлено, что организатор торгов отдает предпочтение одному из участников, создает для него наиболее благоприятные условия, нарушает правила определения покупателя лота.

Что можно оспорить?

Торги состоялись. Лот продан. В этот же день организатор и покупатель должны поставить свои подписи под протоколом аукциона. Этот документ равносилен договору. Как отмечают эксперты, если кто-либо не согласен с результатами торгов, ему надлежит оспаривать непосредственно процедуру, включая протокол, составленный по ее итогам.

В ст. 449 ГК РФ значится, что оспаривать можно и протокол, и договор купли-продажи лотов, составленный на его основании. При этом необходимо требовать, чтобы недействительными были признаны и непосредственно торги.

Если обратиться к Пленуму ВАС от 2010 года, можно отметить один момент. Судьи указали, что достаточно признать недействительными именно торги. Все последующие сделки автоматически отменяются.

Есть заинтересованность в торгах? Можно оспаривать результаты

Действующее законодательство предусматривает, что ходатайствовать об отмене результатов торгов могут исключительно заинтересованные лица. Соответственно, если кто-то недоволен итогами, считает, что его права нарушены, ему предстоит доказать:

1. Свою заинтересованность.
2. То, что отмена результатов даст ему возможность восстановить свои права. В большинстве случаев для этого достаточно указать, что заявитель подавал заявку на участие в конкретных торгах.

Но и здесь возможны различные ситуации. Эксперты считают, что не составит доказать заинтересованность, если о ней заявляет один из участников, заявка которого отвергнута. Но об отмене может заявлять и человек, пожелавший участвовать в торгах, но не успевший подать заявку. В этом случае, чтобы доказать свою заинтересованность, необходимо предъявить доказательства платежеспособности для участия в торгах в дальнейшем.

В противном случае кредиторы могут столкнуться с ситуацией искусственного затягивания торгов. Каждый раз кто-либо, не имеющий средств для покупки, будет опротестовывать результаты, заявляя о своей заинтересованности. Куда обращаться для оспаривания результатов торгов? Стандартно все лица, недовольные результатами торгов, готовят и подают исковое требование в суд. Но не стоит забывать, если организатор допустил нарушения, его действия можно обжаловать в ФАС (региональных подразделениях). Основание — ст. 18.1 Федерального закона «О защите конкуренции».

Если суд или ФАС установят, что организатор нарушил законодательство, результаты торгов будут аннулированы.

У обращения в антимонопольный орган есть важное преимущество — быстрое рассмотрение поступивших обращений. Стандартно жалобу в ФАС нужно подать в течение 10 дней с даты, как организатор подвел итоги аукциона. Если торги прошли, но договор ни с кем не был подписан, на обжалование дается уже 3 (три) месяца. Отсчет начинается с момента подведения итогов.

Стандартно ФАС должна дать ответ по жалобе в течение 7 (семи) рабочих дней. Возможно продление сроков (еще на 7 дней), если потребуется дополнительная информация.

Как отмечают эксперты, можно одновременно обращаться и в суд, и в ФАС для защиты своих законных интересов.

Как кредиторам защищать свои права при продаже имущества должника?

По итогам торгов можно нарушить права не только покупателей лотов, но и кредиторов. В соответствии с законодательством они могут решать, что и как продавать, в какие сроки, на каких условиях. Все эти вопросы обсуждаются на собраниях кредиторов. Формально разработкой положения о проведении торгов занимается арбитражный управляющий. Но за каждым кредитором остается право на внесение корректив, своих предложений.

Для кредиторов наиболее важны следующие моменты, касающиеся проведения торгов:

• кто будет организатором. Это должна быть структура, не связанная с участниками процедуры;
• размер вознаграждения организатора. Его необходимо указать в положении о торгах. Может оказаться, что размер вознаграждения таков, что конкурсная масса по итогам его выплаты существенно уменьшится;
• как формируется стартовая цена лотов. Если кредитор считает, что она занижена, у него есть право передать арбитражному управляющему заявление и потребовать привлечь к оценке независимого эксперта.

Также кредиторы заинтересованы в максимально широком оповещении потенциальных покупателей о проведении торгов. Важно, чтобы в СМИ, иных источниках размещалась полноценная информация о лотах, их описание, дата торгов, сведения о площадке. В этом случае можно рассчитывать на быструю продажу лота по приемлемой цене.

Как оспорить торги «для своих» при наличии «закладок»?

В большинстве случаев в торгах по банкротству участвует очень ограниченное количество участников. Зачастую лоты «поделены» еще до подачи заявок. И случайных людей стараются вытеснить из числа участников под любым предлогом.

Наиболее популярный способ сделать это — «закладки». Так называют преднамеренные нарушения со стороны организаторов или иных участников. Если лот достается заранее намеченному покупателю, «закладка» не активируется. Если лучшие условия предлагает случайный человек «со стороны», заинтересованные лица заявляют о нарушении своих прав. Предлог может быть любым:

• организатор официально отказался предоставить кому-либо из несостоявшихся покупателей сведения о лоте. Например, соответствующее письмо поступило на электронную почту;
• в одном лоте объединены разные активы;
• есть основания считать, что цена лота определена неверно и т. д.

Юристы считают, что устранять подобные «закладки» можно. Основная проблема заключается в сложности их выявления. Их не озвучивают и никак не обозначают непосредственно до проведения торгов.

Эксперты предупреждают, что участвуя в торгах в рамках банкротного процесса, следует быть предельно осторожным. Если есть основания полагать, что аукцион проводится с «закладками», можно либо сразу отказаться от подачи заявки, либо попытаться опротестовать итоги в законном порядке.

В частности, особую осмотрительность следует проявлять при покупке дебиторской задолженности. Можно уплатить деньги за лот, а потом обнаружить, что часть задолженности погашена напрямую кредитору. Победителю аукциона в такой ситуации лучше отказаться от подписания контракта.

Всем участникам торгам по банкротству важно помнить, что оспорить их результаты можно в течение 12 месяцев. Только после этого истечет срок исковой давности.

все статьи

продаж по делу о банкротстве и преследующая лошадь: подходит ли это?

Автор Мэтью Дж. ЛоКашио | Директор, SC&H Capital, Особые ситуации 

Что такое преследующая лошадь?

«Преследующая лошадь» — это термин, который вселяет надежду в умы кредиторов и должников и вселяет страх в сердца других участников торгов. При проведении процесса продажи §363 выявление преследующего участника торгов — участника торгов, который представляет самую высокую и лучшую начальную ставку, которую другие должны перебить, если они хотят участвовать, — закладывает основу для остальной части процедуры. Ставка на преследующую лошадь фактически устанавливает минимальную цену для активов и используется, чтобы побудить другие группы платить больше и в конечном итоге участвовать в аукционе.

Термин «преследующая лошадь» — это старое охотничье упоминание либо настоящей лошади, либо вспомогательной лошади, которую охотник использует, чтобы спрятаться от добычи. Прикрытие используется, чтобы приблизиться к добыче или, в данном случае, к должнику, прежде чем нанести удар. Но не позволяйте происхождению обмануть вас. Преследующие участники торгов далеко не замешаны в банкротствах и обязаны раскрывать значительный объем информации о себе и своем предложении.

Когда крадущаяся лошадь уместна?

Время для выбора преследующей лошади и подписания соглашения о покупке активов (APA) может варьироваться в зависимости от стратегии продавца и от того, активно ли он занимается продажей или реактивно оказался там после подачи главы 11.

• В целом, более крупные компании, имеющие финансовую базу для более упорядоченного процесса, попытаются найти преследователя, подписать соглашение о покупке и разработать процедуры торгов до подачи заявления о банкротстве.
• И наоборот, компании на рынке ниже среднего, как правило, подают главу 11 из-за какой-то чрезвычайной ситуации или надвигающейся гибели, такой как иск о потере права выкупа. Как правило, без проведения тендерных процедур или скрытых торгов компания может вместо этого выбрать получение процентов после подачи заявки — в идеале, под руководством опытного инвестиционного банкира.

В любом случае, при возбуждении дела о банкротстве должник должен получить одобрение суда в отношении преследующей лошади, договора купли-продажи и любых предлагаемых процедур торгов. Как правило, это требует уведомления кредиторов за 20 дней с последующим слушанием дела. Заинтересованные стороны могут возражать в течение этого периода уведомления, и, в конечном итоге, суд решит, отвечает ли присвоение имени преследующей лошади и предоставление этому участнику торгов определенной защиты интересам имущества. Часто некоторые условия процедур или договора купли-продажи обсуждаются, чтобы получить согласие любых возражающих сторон.

Каковы преимущества роли преследующей лошади?

Неподтвержденные данные свидетельствуют о том, что преследовавший лошадь участник торгов является победителем в 85% случаев.

Нередко выслеживающие участников торгов получают преимущество и больше времени для проявления усердия по сравнению с другими потенциальными участниками торгов, которым приходится ждать, чтобы начать процесс, пока не будут утверждены формальные процедуры торгов. Поскольку заявка преследующей лошади устанавливает минимальную цену и устанавливает условия APA, она затем служит формой соглашения, которую все другие потенциальные клиенты используют при подаче своих заявок. В некоторых случаях это может дать значительное преимущество, так как преследователь может выбрать:

• Какие активы они хотят включить
• Какие обязательства они могут взять на себя
• Исполнительные контракты, которые они готовы исправить и назначили

Любая группа, которая появится позже, должна по существу вступить в это соглашение, несмотря на возможные условия, которые они обычно считают неприемлемыми.

В некоторых случаях участник торгов, преследующий лошадей, также может играть роль в переговорах о процедурах торгов (если они еще не утверждены), которые устанавливают крайние сроки для конкурирующих предложений и требования соблюдения для других участников торгов, чтобы считаться имеющими право участвовать в аукционе. В зависимости от того, какое влияние имеет преследующая лошадь, установление сокращенного графика аукциона и ограничение дополнительного времени на осмотрительность для других участников торгов до крайнего срока может дать им существенное преимущество. По этим причинам, прежде чем дать разрешение, суды обычно требуют, чтобы должник сделал заявление о том, что потенциальная преследующая лошадь не оказала неправомерного влияния на разработку процедур.

Наконец, участники торгов, преследующие лошадей, часто поощряются возмещением расходов и/или комиссией за разрыв, чтобы поощрить подачу заявки. Плата за разрыв обычно составляет около двух-трех процентов от предложенной покупной цены и выплачивается преследующей лошади, если она готова, желает и может закрыть сделку, но ее предложение перебивается. Важно отметить, что в соответствии с передовой практикой должник должен разработать процедуры таким образом, чтобы выплата возмещения расходов и/или платы за расторжение сделки происходила только тогда, когда конкурирующая заявка принята и закрыта, обеспечивая поступления для покрытия платы. . Тем не менее, следящие за лошадьми участники торгов должны настаивать на том, чтобы в приказах, утверждающих как процедуры торгов, так и окончательную продажу, платеж утверждался как приоритетный административный расход имущества, чтобы избежать риска того, что он будет рассматриваться как необеспеченное требование. Для преследующей лошади даже лучше, если суд одобрит, что плата за разрыв, выплачиваемая из выручки, является затратами на продажу.

Почему группы, серьезно заинтересованные в должнике, колеблются, занимаясь вакансией?

Преследующему покупателю лошадей придется потратить много времени, чтобы проявить осмотрительность, взаимодействовать с владельцами и сотрудниками и вести переговоры о договорах купли-продажи. Поскольку преследующая лошадь не может полагаться на других участников торгов для установления стоимости активов, она делает все это, не зная, сколько она в конечном итоге должна заплатить, чтобы завершить продажу, и рискует сделать предложение, превышающее рыночную стоимость активов. .

Все это стоит денег, и риск некомпенсированной должной осмотрительности, вероятно, является самой большой проблемой для потенциальных претендентов на преследование лошадей. Часто несколько групп соревнуются за право быть следопытом, поэтому для того, чтобы просто получить возможность подать заявку на рассмотрение, требуется значительное количество ресурсов, и нет никакой гарантии, что они будут выбраны в качестве следопыта и получат право на перерыв. плата.

Ничто не мешает другим участникам торгов, которые заняли выжидательную позицию, напасть и сделать высшую ставку после того, как была названа преследующая лошадь. По нашему опыту, преследующая лошадь редко выигрывает со своей первоначальной ставкой, и часто требуется дополнительная ставка. Другие участники торгов ограничили свои первоначальные затраты и полагались на преследующую лошадь для проведения финансовой и юридической проверки должника, поэтому, возможно, им удобно платить больше. Преследующая лошадь будет иметь право на плату за разрыв, но может задаться вопросом, стоило ли это затраченных усилий.

В зависимости от того, что указано в процедуре торгов, у преследующей лошади может быть от 30 до 90 дней, плюс дни между ними, до того, как она будет названа преследующей лошадью и закрыта. Риски ухудшения бизнеса, изменения рынка или потери ключевого сотрудника, поставщика и / или клиента усиливаются для преследующей лошади, поскольку они сделали обязывающее предложение со значительным невозмещаемым депозитом.

Почему участники торгов могут уклоняться от участия в торгах, если есть преследующая лошадь?

Каждое из описанных выше преимуществ также является потенциальным недостатком для других участников торгов. Преследующие участники торгов часто получают финансирование и подают заявки на одобрение регулирующих органов (при необходимости) задолго до других потенциальных участников торгов, что дает им преимущество. В ситуациях, когда должник является пресловутым тающим кубиком льда, обычно поддерживается возможность ограничить время между выбором лошади для преследования и аукционом. Это может привести к (не)преднамеренному вытеснению конкурирующего участника торгов, у которого нет достаточно времени, чтобы завершить проверку и освоиться, чтобы сделать сильную ставку.

Поскольку они часто начинали проверку раньше, чем другие группы, участники торгов, преследующие лошадей, могут получать приоритетные запросы на комплексную проверку и внутреннюю связь с руководством и другими ключевыми сотрудниками, а также с клиентами и поставщиками и, где это применимо, с арендодателями. Опытный инвестиционный банкир будет усердно работать, чтобы обеспечить равные условия игры, но способность вести переговоры с этими сторонами раньше, чем с другими группами, позволяет преследователю делать ставки раньше, с большей наглядностью и уверенностью.

Как выбрать преследующую лошадь?

При выборе преследующей лошади должник, его специалисты и кредиторы должны взвесить влияние предложения (и участника торгов) на рынок и другие потенциальные перспективы.

С одной стороны, если выбрана стратегическая преследующая лошадь со значительными финансовыми средствами и стимулом для закрытия сделки, другие стороны могут быть обескуражены вложением времени и энергии в усердие, поскольку они верят, что преследователь, предлагающий цену за лошадь, в конечном итоге выиграет день.

С другой стороны, выбор финансового преследователя, который неизвестен в отрасли или не имеет узнаваемого имени, может привлечь к участию других участников торгов. В некоторых случаях кредиторы могут предпочесть определенного преследователя из-за отношений, которые они могли построить в процессе проверки, ожидания продолжения бизнеса и известной способности своевременно закрыть сделку.

Собираетесь стать преследующей лошадью?

Удостоверьтесь, что вы абсолютно уверены в том, можете ли вы кредитовать свою плату за расставание. Процедуры торгов, как правило, указывают это, но при отсутствии этого вам необходимо подтвердить в вашем APA, что плата за разрыв будет вычтена из покупной цены в случае проведения аукциона по активам. Важно дополнительно уточнить, что кредитная ставка применяется ко всем последующим ставкам, а не только к первой завышенной ставке, поскольку это «постоянный кредит наличными для любой ставки», и не имеет значения, сколько раундов торгов или насколько высока цена. ; каждая ставка приведет к выплате вам платы за разрыв.

Чтобы еще больше избежать двусмысленности в отношении того, как будет обрабатываться плата за разрыв, подтвердите, что, если есть аукцион, в результате которого окончательная цена покупки превышает первоначальную ставку преследующей лошади, цена покупки рассчитывается следующим образом: окончательная ставка за вычетом платы за разрыв, а наличные деньги, необходимые при закрытии, — это сумма за вычетом уже внесенного добросовестного депозита.

Решающим шагом для обеспечения того, чтобы вы получили кредит на комиссию за разрыв, является объявление в протоколе с каждой последующей ставкой, что она состоит из X долларов наличными плюс комиссия за разрыв в размере Y долларов для общей ставки в долларах. З.

Банкротство, и в частности продажа по §363, является полезным инструментом для осуществления приобретения активов без существующих обязательств. Любая сторона, которая рассматривает возможность участия в процессе продажи §363 в качестве потенциального участника торгов, должна тщательно взвесить, перевешивают ли потенциальные преимущества участия в торгах с преследованием потенциальные недостатки. Если вы сомневаетесь, наймите юридических и финансовых консультантов, которые имеют опыт работы в этом мире и могут помочь покупателям ориентироваться в часто неопределенных водах банкротства.

Наш подход к проблемным слияниям и поглощениям для компаний среднего размера

Команда консультантов SC&H Capital по особым ситуациям предоставляет услуги по слияниям и поглощениям владельцам бизнеса частных компаний, столкнувшимся со сложными обстоятельствами. Команда сохранила около 60 000 рабочих мест и провела более 600 сделок, около 300 из которых были одобрены более чем 70 судами по делам о банкротстве. Наша команда нацелена на установление доверительных и долгосрочных отношений с компаниями среднего размера и их профессионалами. Узнать больше >

Процедуры, облегчающие процесс

Ключом к любой успешной продаже в соответствии с разделом 363 Кодекса о банкротстве является надежный и активный аукционный процесс. Как должник и его специалисты по недвижимости достигают этой цели? Один из основных способов заключается в том, чтобы иметь продуманные и тщательные процедуры торгов, отличающиеся гибкостью и определенностью. Процедуры должны быть гибкими, чтобы имущество могло добиваться широкого участия в аукционах, чтобы максимизировать ценность для всех кредиторов. С другой стороны, процедуры должны также обеспечивать определенность, чтобы вселять в участников торгов уверенность в процессе аукциона и стимулировать участие в торгах, чтобы максимизировать стоимость недвижимости. В этой статье будут обсуждаться ключевые элементы, которые должны быть включены в процедуры торгов, утверждаемые судом.

Преследующая лошадь/ Базовый APA – В идеале при любой продаже имущества имущество и его составляющие должны иметь сильную базовую ставку на продаваемые активы, известную как ставка преследующей лошади. Соглашение о покупке актива для преследующей лошади («APA») часто служит основой для процедур и сроков подачи заявок, поскольку преследующая лошадь обычно требует как защиты платы за разрыв, так и требований к срокам обработки в своем APA. Участие в торгах по преследованию лошадей имеет несколько преимуществ: (i) доступ к руководству на раннем этапе процесса и возможность проявлять должную осмотрительность, (ii) конкурирующие участники торгов должны использовать форму APA для преследования в качестве основного документа, и (iii) возможность влиять на сроки проведения аукциона и процесса продажи. В случае, если у должника нет преследователя, тендерные процедуры должны включать базовую форму APA для использования всеми участниками торгов, которая поможет должнику в сравнении и оценке различных предложений.

Защита ставок — Преследующий участник торгов обычно договаривается о защите ставок в случае, если он не является победителем торгов на аукционе. Разные юрисдикции имеют разные предпочтения в отношении платы за разрыв и/или возмещения расходов. Некоторые судьи разрешают взимать прямую плату за разрыв (обычно 3 процента), в то время как некоторые требуют, чтобы преследовавший участник аукциона пришел и доказал фактические затраты и расходы, потраченные на транзакцию.

Вознаграждение за продажу – Хотя для процедур торгов проще требовать, чтобы все предложения были только денежными, конкурирующие участники торгов нередко представляют формы вознаграждения, отличные от денежных. Сравнение денежного и неденежного вознаграждения может быть затруднено и требует от руководства и финансовых консультантов компании разработки матрицы до аукциона, чтобы определить самую высокую и лучшую ставку. Однако окончательное определение стоимости возмещения принимается судом по делам о банкротстве на слушании для утверждения продажи. Сравнение наличных и безналичных ставок может быть сложным и привести к спорам. Поэтому такие ситуации требуют индивидуальной оценки.

Минимальная переплата и увеличение ставок – Процедуры торгов должны включать требуемую минимальную ставку любых участников торгов, кроме преследующей лошади. Это число должно быть покупной ценой заявки на преследующую лошадь плюс плата за разрыв/возмещение расходов плюс дополнительная сумма переплаты (которая определяется должником и его консультантами). Процедуры также должны включать минимальные приращения ставок, которые будут использоваться на аукционе.

Сроки – Адекватный график процесса является одним из наиболее важных способов максимизировать ценность имущества. Проверка рынка финансовыми консультантами может сыграть здесь важную роль, равно как и время торгов и аукциона. Когда это практически возможно, должник и его консультанты должны предоставить потенциальным участникам торгов достаточное время для проведения комплексной проверки и представления предложения. Более длительный процесс продажи часто может быть лучше. Тем не менее, два основных фактора, влияющих на сроки процесса, — это (i) сумма наличных денег и скорость сжигания недвижимости и (ii) любые сроки, оговоренные участником торгов. Если в APA не включены конкретные даты, лучший способ определить временную шкалу — это работать в обратном направлении от желаемой даты закрытия.

Участие в торгах — Шаги для участников торгов для участия в любом аукционе должны быть включены в процедуры торгов и включать следующее:

• Соглашение о конфиденциальности — Все потенциальные участники торгов должны заключить соглашение о конфиденциальности. Важно своевременно провести переговоры и заключить соглашение о конфиденциальности, чтобы можно было начать комплексную проверку.

• Due Diligence — Часто финансовое состояние должника или состояние его книг и записей таково, что данных для проверки не так много. Однако при наличии существенной информации требуется достаточный период времени для тщательного рассмотрения, чтобы привлечь дополнительных участников торгов. Обычно, в зависимости от финансового положения должника и расхода наличности, должник и его субъекты предпочитают более длительный процесс должной осмотрительности, в то время как преследователь-участник торгов обычно добивается более короткого периода времени. В конечном счете, время должной осмотрительности будет зависеть от даты аукциона и слушания по продаже, при этом тщательная проверка должна быть завершена до аукциона и подачи конкурирующей заявки.

• Крайний срок подачи заявок – Заявки должны быть поданы в определенную дату до запланированного аукциона. Дата должна быть назначена достаточно рано, чтобы у руководства и консультантов компании было достаточно времени для рассмотрения и анализа предложений до начала аукциона. Чем сложнее продажа, тем больше времени может потребоваться. Как правило, крайний срок подачи заявок составляет от 2 до 5 рабочих дней до аукциона.

• Требования к заявке – Все процедуры заявки должны включать следующие требования, чтобы заявка считалась квалифицированной:

• ο  Письменные заявки . Заявки должны быть оформлены в письменной форме и представлены до истечения срока подачи заявок.

• ο  Сравнение с преследующей лошадью/базовым уровнем APA . Во всех ставках должен использоваться предоставленный APA для преследования лошади/базовый уровень, а также должно быть указано сравнение с APA.

• ο  Депозит наличными в долларах США . Обычно требуется залог наличными с оговоренным процентом от покупной цены. В сегодняшней глобальной экономике также полезно требовать, чтобы любой депозит, а также полная стоимость покупки выплачивались исключительно в долларах США на счета в США. Процедуры торгов должны также содержать условия возврата залога участникам, не выигравшим торги.

• ο  Ставки должны оставаться безотзывными в течение установленного периода времени . Все заявки должны оставаться безотзывными до определенной даты, а депозиты удерживаться до этой даты. К участникам, не выигравшим торги, часто применяются положения и требования резервных участников торгов. Окончательные предложения на аукционе будут оставаться открытыми в течение согласованного периода времени после предполагаемого закрытия сделки, обычно от 2 до 5 рабочих дней.

• ο  Без непредвиденных обстоятельств . Заявки не могут быть предметом каких-либо непредвиденных обстоятельств, включая, помимо прочего, (i) финансирование, (ii) совет директоров или другое внутреннее одобрение, (iii) проверку активов или (iv) комплексную проверку.

• ο  Финансовые возможности закрыть . Все предложения должны включать удовлетворительные для должника письменные доказательства того, что участник торгов имеет необходимые финансовые возможности для закрытия предполагаемой сделки.

• ο  Согласие на юрисдикцию — Заявка должна включать заявление участника торгов о том, что он согласен с юрисдикцией суда по делам о банкротстве.

• ο  Раскрытие сведений об участниках торгов — Каждый участник торгов должен полностью раскрыть личность каждой организации, участвующей в предложении, в том числе, если предложение является совместным или совместным.

Определение квалифицированных предложений и базового предложения – После своевременной подачи предложений должник должен определить, являются ли полученные предложения квалифицированными предложениями, что позволит участникам торгов принять участие в аукционе. Кроме того, после оценки каждого предложения должник определяет и сообщает всем участникам торгов самое высокое и лучшее предложение, которое будет исходным базовым предложением, представленным на аукционе.

Аукцион – Аукцион должен проводиться как можно ближе к слушанию дела о продаже, насколько позволяют обстоятельства. Это обеспечивает должнику и победителю торгов быстрый доступ к суду по делам о банкротстве для утверждения и окончательного решения после закрытия торгов. До тех пор, пока суд по делам о банкротстве не одобрит выигравшую заявку и не издаст приказ об ее утверждении, участник аукциона, предложивший самую высокую цену, может стать объектом «несостоявшейся заявки» от другой стороны на слушании. В то время как некоторые суды отклонили такую ​​несостоявшуюся ставку после закрытия аукциона, поскольку главной целью процесса является максимизация стоимости, другие суды разрешили дополнительные ставки на слушаниях по продаже. Немедленное слушание после аукциона является предпочтительным средством управления этим риском. Аукционы часто проводятся в офисах адвокатов компании по вопросам банкротства с использованием нескольких «боковых комнат» и общего более крупного помещения для проведения торгов в открытой среде. В некоторых случаях аукцион может проводиться в зале суда перед судьей. Поскольку торги, как правило, не проходят быстро, а в судах по делам о банкротстве, как правило, много дел, аукцион в зале суда является исключением. По завершении аукциона должник объявляет самую высокую и лучшую из зарегистрированных ставок и объявляет такого участника торгов победителем торгов. Следующая по величине ставка будет считаться резервной ставкой.

Разное – Процедуры торгов должны также включать следующее:

• Права на консультации либо для обеспеченного кредитора, либо для комитета кредиторов относительно, inter alia , (i) являются ли предложения квалифицированными предложениями, (ii) исходным уровнем предложение, (iii) есть ли у участника торгов финансовые возможности для выполнения всех обязательств по APA, (iv) какие-либо изменения в правилах аукциона, и (v) победитель торгов.

• Процедуры принятия/переуступки желаемых договоров аренды с неистекшим сроком действия и договоров к исполнению.

• Положения, предусматривающие, что (i) все участники торгов должны явиться лично через должным образом уполномоченного представителя, (ii) аукцион будет проводиться открытым образом и быть расшифрован судебным секретарем, (iii) обеспеченный кредитор может кредитовать предложение, если применимо, (iv) ни один другой участник торгов не имеет права на какую-либо комиссию за расторжение сделки или возмещение расходов, (v) подача предложения служит неопровержимым доказательством того, что такой участник полностью ознакомился с процедурами торгов и согласен соблюдать их условия, (vi) все участники торгов должны подтвердить, что такой участник торгов не участвовал в каком-либо сговоре в связи с аукционом или продажей, (vii) нынешние и бывшие сотрудники и агенты передают все документы; (viii) должник может изменить правила аукциона любым способом, который будет лучше способствовать достижению целей процедур торгов и отвечает наилучшим интересам имущественной массы, если такие изменения не противоречат какому-либо соглашению о покупке активов для преследования лошадей и (ix) должник имеет возможность снять с аукциона любые активы, если пожелает.