Банковская гарантия за неисполнение контракта: Банковская гарантия по 44 ФЗ, оформление банковской гарантии для тендера (обеспечение исполнения контракта)

Письмо Минфина России от 26.03.2020 № 24-03-08/24024 «О возможности выплаты неустойки за ненадлежащее исполнение (неисполнение) основного обязательства по контракту за счет банковской гарантии»

Департамент бюджетной политики в сфере контрактной системы Минфина России (далее — Департамент), рассмотрев обращение по вопросу о применении положений Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон N 44-ФЗ) в части возможности оплаты неустойки за ненадлежащее исполнение (неисполнение) основного обязательства по контракту за счет банковской гарантии, сообщает следующее.

В соответствии с пунктом 11.8 Регламента Министерства финансов Российской Федерации, утвержденного приказом Министерства финансов Российской Федерации от 14 сентября 2018 г. N 194н, Минфином России не осуществляется разъяснение законодательства Российской Федерации, практики его применения, практики применения нормативных правовых актов Минфина России, а также толкование норм, терминов и понятий, за исключением случаев, если на него возложена соответствующая обязанность или если это необходимо для обоснования решения, принятого по обращению.

Также Минфин России не обладает ни надзорными, ни контрольными функциями и (или) полномочиями в отношении осуществляемых закупок, в связи с чем не вправе рассматривать вопрос о правомерности совершенных и (или) совершаемых действий участниками контрактной системы в сфере закупок.

Вместе с тем полагаем необходимым отметить, что в соответствии с частью 1 статьи 34 Закона N 44-ФЗ контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с Законом N 44-ФЗ извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

Частью 13 статьи 34 Закона N 44-ФЗ установлено, что в контракт включается обязательное условие о порядке и сроках оплаты товара, работы или услуги, о порядке и сроках осуществления заказчиком приемки поставленного товара, выполненной работы (ее результатов) или оказанной услуги в части соответствия их количества, комплектности, объема требованиям, установленным контрактом, а также о порядке и сроках оформления результатов такой приемки.

Согласно части 4 статьи 34 Закона N 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

В соответствии с частью 6 статьи 34 Закона N 44-ФЗ в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Таким образом, исходя из системного толкования положений Закона N 44-ФЗ заказчик обязан в случае несоблюдения исполнения обязательств по государственному контракту потребовать выплаты неустойки за просрочку исполнения поставщиком обязательства, предусмотренного государственным контрактом.

Предусмотренные условиями контракта штрафные санкции (неустойки, штрафы, пени) за нарушение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств по контракту являются мерой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение им условий гражданско-правовой сделки.

Средства от применения мер гражданско-правовой ответственности относятся к неналоговым доходам бюджетов бюджетной системы Российской Федерации и в данном случае подлежат зачислению в федеральный бюджет по нормативу 100 процентов.

Департамент отмечает, что в соответствии с частью 3 статьи 96 Закона N 44-ФЗ исполнение контракта, гарантийные обязательства могут обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 Закона N 44-ФЗ, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств, срок действия банковской гарантии определяются в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно.

При этом срок действия банковской гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой банковской гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения в соответствии со статьей 95 Закона N 44-ФЗ.

Согласно части 2 статьи 45 Закона N 44-ФЗ банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать в том числе сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в установленных частью 13 статьи 44 Закона N 44-ФЗ случаях, или сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом в соответствии со статьей 96 Закона N 44-ФЗ.

Банковская гарантия должна быть безотзывной и содержать обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией (часть 2 статьи 45 Закона N 44-ФЗ).

В соответствии с частью 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Таким образом, следует отметить, что банковская гарантия и неустойка являются равными и независимыми друг от друга способами обеспечения обязательства, предусмотренного контрактом, которые имеют собственный алгоритм расчета размера суммы выплат и механизм реализации при возникновении ситуации, когда произошло ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательства, предусмотренного контрактом.

Также следует отметить, что согласно части 1 статьи 369 ГК РФ банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства).

Возникновение обязательства исполнителя по выплате неустойки возникает из ненадлежащего исполнения или неисполнения основного обязательства, предусмотренного контрактом, которое не является основным обязательством.

Таким образом, исходя из вышеизложенного неустойка не может быть оплачена за счет средств банковской гарантии, так как является неосновным обязательством по контракту, исполнение которого обеспечено банковской гарантией.

44-ФЗ: Возможно ли удержать неустойку с гарантии по госконтракту?

С.А. Токмина,
автор ответа, консультант Аскон по юридическим вопросам

ВОПРОС

По 44-ФЗ был заказан товар (мебель), поставщик просрочил сроки поставки товара. По контракту обеспечение производится на основе банковской гарантии.

Как удержать неустойку с банковской гарантии?

ОТВЕТ

По вопросу о том, как удержать неустойку с банковской гарантии, практика неоднозначна.

Во избежание спорных ситуаций не рекомендуем удерживать с банковской гарантии неустойку, если текст самой банковской гарантии не содержит указания на такую возможность.

ОБОСНОВАНИЕ

По вопросу о возможности оплаты неустойки по государственному (муниципальному) контракту за счет средств банковской гарантии Минэкономразвития России дало соответствующие разъяснения в Письмах от 27.01.2017 N Д28и-349, от 16.01.2015 N Д28и-65.

Как указывает ведомство: «…Согласно пункту 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно пункту 3 статьи 368 ГК РФ с учетом пункта 1 статьи 329 ГК РФ независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями и обеспечивать исполнение обязательств.

Таким образом, банковская гарантия является разновидностью независимой гарантии, используемой для целей обеспечения контрактов, заключенных в соответствии с положениями Закона N 44-ФЗ.

Следует отметить, что банковская гарантия и неустойка являются равными и независимыми друг от друга способами обеспечения обязательства, предусмотренного контрактом, которые имеют собственный алгоритм расчета размера суммы выплат и механизм реализации при возникновении ситуации, когда произошло ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательства, предусмотренного контрактом.

Возникновение обязательства исполнителя по выплате неустойки, которое не является основным обязательством, возникает из ненадлежащего исполнения или неисполнения основного обязательства, предусмотренного контрактом.

Учитывая изложенное, неустойка не может быть оплачена за счет средств банковской гарантии, так как является неосновным обязательством по контракту, исполнение которого обеспечено банковской гарантией…».

Минэкономразвития России высказывало и противоположную позицию. Неустойку можно уплатить из средств банковской гарантии, если условия ее выдачи не предусматривают иное. Когда заказчик возвращает внесенные в качестве обеспечения средства, он удерживает неустойку в случае неисполнения обязательств по контракту (Письма Минэкономразвития России от 15.02.2016 N Д28и-416, от 14.10.2015 N Д28и-3055).

Минфин России и Казначейство России указывали, что условиями контракта может быть предусмотрено обеспечение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) уплаты неустойки, в том числе штрафной, наряду с обеспечением возврата аванса (Письмо Минфина России N 02-02-04/67438, Казначейства России N 42-7.4-05/5.1-805 от 25.12.2014). Положения контракта о включении в число обеспечиваемых обязательств уплаты неустойки не противоречат требованиям Закона 44-ФЗ (см.

Решение ФАС России от 22.09.2015 по делу N К-1173/15).

Судебная практика нарушений в удержании заказчиками сумм неустоек из банковских гарантий не усматривает, отмечая лишь то, что текст банковской гарантии в таком случае должен содержать указание на возможность ее частичной выплаты (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 06.05.2013 по делу N А40-115471/12-46-87).

Суды, мотивируя свое решение, руководствовались положениями ст. 368, 369 ГК РФ, в соответствии с которыми в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по предоставлению бенефициаром письменного требования о ее уплате. Банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом обязательств перед бенефициаром (основного обязательства).

БАНКОВСКАЯ ГАРАНТИЯ ИСПОЛНЕНИЯ КОНТРАКТА Образец статей

• 3. 3.1 Банковская гарантия исполнения (PBG), действующая с даты подачи PBG до двадцати семи (27) месяцев с Даты вступления в силу и в размере рупий. 20 лакхов/МВт, которые должны быть предоставлены в соответствии с настоящим Соглашением, предназначены для гарантии начала поставки электроэнергии в пределах Контрактной мощности в течение времени, указанного в настоящем Соглашении, в соответствии с форматом, указанным в Приложении 1.

• В ожидании окончательного решения Претензии, включая судебные разбирательства, если иное не согласовано в письменной форме, Подрядчик должен добросовестно выполнять Контракт, а Владелец должен продолжать производить платежи в соответствии с Контрактными документами.

• C19.1 Подрядчик должен обеспечить следующее:

• В дополнение к Общим статьям указано, что: Для того, чтобы гарантировать надлежащее выполнение своих договорных обязательств в соответствии с Контрактом и/или Заказом(ами) ), Поставщик выдает в пользу Покупателя безотзывную гарантию исполнения от первоклассного банка или других финансовых учреждений, согласованных Покупателем, чтобы гарантировать надлежащее выполнение Поставщиком своих обязательств по Контракту. Поставщик должен выпустить облигацию в течение тридцати (30) дней после выдачи SPC или Заказа. Каждая гарантия исполнения составляет пятнадцать процентов (15%) от общей стоимости соответствующего SPC и/или Заказа. Срок действия каждой гарантии исполнения истекает, когда соответствующие услуги были полностью выполнены в соответствии с Контрактом.

• Если иное не запрещено законом, Департамент может потребовать от Подрядчика предоставить без дополнительных затрат для Департамента гарантийное обязательство, безотзывный аккредитив или другую форму обеспечения удовлетворительного выполнения работ по настоящему Соглашению. Департамент определяет вид и размер обеспечения.

• Договор вступает в силу с даты подписания последней из Сторон, подписавших настоящее соглашение, и прекращает свое действие 15 марта 2021 года, если он не будет продлен, продлен или расторгнут в соответствии с условиями Договора. Стороны могут продлить настоящий Договор на взаимоприемлемых условиях.

• Уполномоченный оставляет за собой право потребовать от Участника торгов или Подрядчика предоставить без дополнительных затрат гарантию исполнения, платежа или заявки, оборотный безотзывный аккредитив или другую форму обеспечения добросовестного исполнения Контракта. При необходимости такой залог или другое обеспечение должны иметь форму, установленную Комиссаром.

• Контракт(ы) действует в течение трех (3) лет, если он не будет расторгнут в соответствии с положениями контракта. По взаимному согласию между OGS и Подрядчиком Контракт может быть продлен на тех же условиях на срок до двух (2) дополнительных лет. Продление Контракта может осуществляться ежемесячно, например, на дополнительные три месяца, шесть месяцев, двенадцать месяцев или 24 месяца.

• Если мы предоставляем гарантию возврата денег («MBG») за вашу Услугу, она начинается с Даты готовности вашей Услуги. В течение этого периода MBG вы можете отменить свою Услугу и получить полный возврат всех ежемесячных, единовременных сборов и сборов за оборудование, уплаченных Verizon (при условии, что вы вернете все Оборудование в хорошем рабочем состоянии). Если вы не вернете Оборудование, будет взиматься плата за невозвращенное Оборудование. ETF не будут применяться к Услугам, прекращенным в течение периода MBG. MBG не распространяется на клиентов, которые меняют пакетные, ежемесячные, срочные или другие тарифные планы или продлевают их. MBG ограничен одним на Подписчика для каждого типа Услуги на адрес Услуги.

• Подрядчик должен соблюдать меры контроля, изложенные в Графике контроля, включая, помимо прочего, предоставление таких данных и информации, которые Подрядчик может потребовать предоставить в соответствии с Контрактом.

В чем разница между гарантией поручительства и гарантийным обязательством?

Теперь вы можете подать онлайн-заявку на Performance Bond — это займет всего три (3) минуты! (Да, мы рассчитали время.) Нажмите здесь:

Или вы можете загрузить нашу заявку на экспресс-гарантию (нажмите, чтобы загрузить форму)

1. Заполните форму и отправьте электронное письмо по адресу [email protected]
2. Обязательно приложите контракт и письмо-уведомление о присуждении (спецификации предложения от кредитора) .
3. Отправьте результаты торгов, если они у вас есть

Поручительство может использоваться для описания всех типов инструментов, но в общем случае «поручительство» означает, что оно указывает на соглашение или контракт. Гарантии исполнения — это особые типы таких соглашений, в которые уже включены заранее запланированные результаты.

Что такое гарантийный залог?

Гарантия исполнения гарантирует, что подрядчик выполнит работу, как указано в контракте. Это также гарантирует, что в случае каких-либо задержек или проблем вы можете получить компенсацию за свои убытки.

Swiftbonds предлагает гарантийные обязательства, которые помогут защитить вас от непредвиденных обстоятельств в подобных проектах. Свяжитесь с нами сегодня, чтобы получить дополнительную информацию!

В чем разница между Гарантией исполнения и Гарантией исполнения?

Облигации — это тип финансового инструмента, который принимает на себя риск события. Банк заплатит вам независимо от неисполнения каких-либо договоров, тогда как с гарантиями они привлекаются только тогда, когда исполнение не происходит в соответствии с условиями договора. Владельцы проектов обычно принимают как облигации от банков, так и от страховых компаний, чтобы обеспечить правильное выполнение работы!

Что такое гарантийный залог?

Чтобы гарантировать, что подрядчик завершит назначенные проекты, банки и страховые компании часто предоставляют гарантийные обязательства. Гарантийные обязательства выдаются одной стороне договора в качестве гарантии от невыполнения другой стороной обязательств, указанных в договоре. См. наши разделы «Что такое гарантия исполнения обязательств» и «Гарантия оплаты труда и материалов»?

Что такое гарантия производительности?

Гарантия исполнения — это форма условной гарантии исполнения, которая гарантирует, что вы получите оплату, если ваш контрагент не выполнит свои обязательства. Обычно это принимает форму обязательства другой компании в той же отрасли в качестве гарантии соблюдения ими договорных обязательств.

В чем разница между облигацией и гарантией?

Поручительство защищает собственность или завершение работы в случаях, когда одна из сторон не выполняет свою часть договора. Принимая во внимание, что гарантия только дает уверенность в том, что что-то будет сделано вовремя.

Сколько стоит гарантийный залог?

Стоимость гарантийного залога обычно составляет менее 3% от цены контракта. Премии могут быть выше для проектов с более низкой стоимостью или подрядчиков с плохой кредитной историей. Ознакомьтесь с нашим разделом «Что такое гарантия исполнения строительного проекта?»

Что происходит, когда запрашивается гарантийный залог?

Если кредитор заявляет, что принципал не выполняет свои обязательства, и расторгает свой договор, он может потребовать от поручителя выполнить свое обязательство по гарантийному обязательству.

Почему требуется гарантийный залог?

Гарантия исполнения гарантирует, что подрядчики выполнят свою работу в установленные сроки. Эти облигации обычно являются дополнительными к лицензионным облигациям подрядчика и могут использоваться в качестве доказательства качества выполнения контракта в случае возникновения каких-либо споров между вашей компанией и подрядчиком.

Как долго действует гарантийный залог?

Эту информацию можно найти в уведомлении о продлении с напоминанием о том, когда это произойдет и какие существуют варианты продления, в том числе о том, доступны ли в настоящее время какие-либо более низкие тарифы.

Когда вы можете освободить гарантийный залог?

Как правило, дата погашения гарантии исполнения должна быть либо после практического завершения, либо устранения любых дефектов. Прочтите Как долго действует залог производительности и оплаты?

Кто платит за гарантию производительности?

Если Подрядчик не выполняет свои обязательства или не выполняет свои обязательства, Владелец/Работодатель может обратиться в страховую компанию для завершения своего проекта. Затем Страховщик согласовывает с ними, сколько денег им потребуется для поиска и найма другого подрядчика, чтобы работа могла продолжаться в соответствии с планом.

Является ли гарантия исполнения контрактом?

Гарантии исполнения — это контракты, которые гарантируют, что исполнитель выполнит обещанные обязательства. В случае дефолта гарантированный убыток возмещается банком.

Как работают гарантии производительности?

Должником является подрядчик, согласившийся выполнить работы в соответствии с условиями договора строительного подряда. Если они не могут найти другого подрядчика для завершения работы, то они возмещают ущерб (обычно в денежном выражении) кредитору, которым может быть владелец имущества или проекта.

Как получить гарантию производительности?

Чтобы получить гарантийный залог, вам потребуется залог для агентства поручительства. Банк или страховая компания будут вашим «поручителем». Чтобы получить одну из этих облигаций от агента, необходимо, чтобы он проработал достаточно долго и имел опыт работы с этим типом работы, прежде чем сможет ее выдать.